Постанова від 16 вересня 2026 р. у справі №420/5215/26 — П'ятий апеляційний адміністративний суд

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

————————————————————————

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 вересня 2026 р.м. ОдесаСправа № 420/5215/26

Перша інстанція: суддя Марин П.П.,

повний текст судового рішення

складено 05.06.2026, м. Одеса

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуюча-суддя– Казанчук Г.П.,

суддів – Градовського Ю.М., Єщенка О.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління ДПС в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 червня 2026 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, -

ВИКЛАД ОБСТАВИН:

Товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» звернулось до Одеського окружного адміністративного суду з позовом, з урахуванням заяви про зміну предмета позову від 10.03.2026, про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень - рішень ГУ ДПС в Одеській області № 1743/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року та №1747/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року.

В обґрунтування позовних вимог представник позивача зазначає, що Головним управлінням ДПС в Одеській області щодо неутримання та неперерахування до бюджету податку з доходу нерезидента, прирівняного до дивідендів у сумі 14 851 372 грн за 2024 рік, штрафних санкцій - 3 712 843 грн та щодо неподання Додатку ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2024 рік на 340 грн відповідно. Дані повідомлення - рішення прийняті на підставі акту про результати документальної позапланової невиїзної перевірки № 65293/15-32-23-02-02 від 10.12.2025 року.

Представник позивача вказує, що запит про надання документів під час проведення податкової перевірки № 48042/6/15-32-23-02-06 від 27.11.2025 року був отриманий ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» лише 15.12.2025 року, тобто після фактичного проведення податкової перевірки та складання акту перевірки від 10.12.2025 року, що підтверджується інформацією про рух поштового відправлення №R067046790780. Як наслідок, ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не змогло надати документи та пояснення, які б спростовували висновки ГУ ДПС в Одеській області щодо несплати податку на доходи нерезидента, прирівняного до податку на дивіденди. ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» порушень податкового законодавства не допускало, а повідомлення - рішення є необґрунтованим та безпідставним.

Також представник позивача зазначає, що ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не отримувало прибутку, а отримало чистий збиток у сумі (-244 678 053 грн.), що підтверджується фінансовою (податковою) звітністю Товариства за 2023 рік. 01.10.2024 року ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» скорегувало свої доходи за 2023 рік, збільшивши їх розмір на 84 157 773 грн., подавши уточнену податкову декларацію. Однак, враховуючи наявну загальну суму збитків за 2023 рік (-244 678 053 грн.) після коригування доходів за 2023 рік, змінилась лише остаточна сума збитків, яка становить (- 160 520 280). Тобто, коригування підприємством розміру доходів (прибутку) за 2023 рік не призвело до отримання додаткового чистого прибутку, що тягнуло б за собою нарахування додаткових податкових платежів.

Крім того, учасником ТОВ «КРІОЇН ІНЖИНІРІНГ» є кіпрська компанія SG SPECIAL GASES TRADING LTD., застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті. Відповідно до п. 103.4. ст. 103 Податкового кодексу України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України. Згідно з сертифікатом Департаменту реєстрації компаній та інтелектуальної власності м. Нікосії Республіки Кіпр від 23.01.2026 року кіпрська компанія SG SPECIAL GASES TRADING LTD є резидентом Кіпру та зареєстрована у Кіпрі з 06.11.2014 року та по сьогоднішній день. Згідно з листом SG SPECIAL GASES TRADING LTD від 05.02.2026 року та доданої до нього довідки податкового відділу Республіки Кіпр дана компанія є податковим резидентом Кіпру та сплачує податки за законодавством Кіпру, починаючи з 06.11.214 року та по сьогоднішній день. компанія SG SPECIAL GASES TRADING LTD є нерезидентом по відношенню до ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ», місцем реєстрації якої є Кіпр та підлягає оподаткуванню за законодавством даної країни. Відтак, зобов`язань зі сплати податку з доходів нерезидента у ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не виникло. Також, враховуючи вищевикладене, ТОВ «КРІОН ІНЖИНІРІНГ» не мало зобов`язань з подання до Відповідача Додатку ПН до рядка 23ПН Податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2024 рік щодо виплат доходів на користь SG SPECIAL GASES TRADING LTD.

Від Головного управління ДПС в Одеській області надійшов відзив на адміністративний позов, в якому представник позов не визнає, не погоджується з доводами позивача, та вважає, що позов не підлягає задоволенню. В обґрунтування правової позиції представник відповідача зазначає, що перевірка проводилась з питання здійснення податкового контролю за оподаткуванням ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» при виплаті доходів, прирівняних до дивідендів на користь компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр), за період з 01.01.2023 по 31.12.2024, відповідно до затвердженого плану (переліку питань) документальної перевірки. Встановлено, що ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» самостійно здійснило коригування ціни контрольованої операції порівняно із сумою, яка відповідає принципу «витягнутої руки» при продажу товарів (робіт, послуг) компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) за 2023 рік у розмірі 84 157 773 грн. та 01.10.2024 року подало Додаток ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2023 рік. При здійсненні коригувань, доходи, які прирівняні до дивідендів, підприємством не задекларовані у Додатку ПН до податкової декларації з податку на прибуток, податок на дохід нерезидента не сплачено.

Представник відповідача вказує, що базою оподаткування податку на доходи нерезидента при здійсненні коригування ціни контрольованої операції порівняно із сумою, яка відповідає принципу «витягнутої руки» при продажу товарів (робіт, послуг) компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) є сума коригування контрольованої операції (84 157 773 грн.), а не прибуток (збиток) компанії ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» отриманий в 2023 році. Для цілей оподаткування податку на доходи нерезидента не має значення кінцевий фінансовий результат українського підприємства, оскільки доходи нерезидента із джерелом їх походження з України оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними в п. 141.4 ст. 141 Кодексу. Позивач посилається на положення п.п. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134 Кодексу щодо об`єкту оподаткування податком на прибуток, при цьому при оподаткуванні доходів нерезидентів застосуванню підлягає положення п.п. 134.1.3 п. 134.1 ст. 134 Кодексу: «об`єктом оподаткування є дохід (прибуток) нерезидента, що підлягає оподаткуванню згідно з пунктом 141.4 статті 141 цього Кодексу, з джерелом походження з України». Згідно наявної інформації, компанія «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) є пов`язаною особою з ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ», розмір володіння корпоративним правами – 99,99%. Довідку (або її нотаріально засвідчену копію), яка підтверджує, що нерезидент «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» є резидентом Республіки Кіпр до перевірки не надано, в зв`язку з чим була застосована ставка оподаткування, визначена відповідно до абзацу третього підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 розділу III Кодексу.

Представником позивача подані заперечення на відзив, в яких зазначає, що з доводами відповідача, викладеними у відзиві, категорично не погоджується.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 05 червня 2026 року адміністративний позов товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ задоволено.

Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення – рішення ГУ ДПС в Одеській області № 1743/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року на загальну суму 18 564 215 грн.

Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення – рішення ГУ ДПС в Одеській області № 1747/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року на суму 340 грн.

Стягнуто з Головного управління ДПС в Одеській області за рахунок його бюджетних асигнувань на корить товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» (сплачений судовий збір у розмірі 33280,00 грн.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, ГУ ДПС в Одеській області (надалі – Апелянт) подана апеляційна скарга, в якій посилаючись на невідповідність висновків суду обставинам справи, просить зазначене рішення скасувати та прийняти нове - про відмову у задоволенні позовних вимог. В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначено, що судом першої інстанції залишено поза увагою доводи, викладені у відзиві на позов.

Апелянт вказує, що ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» надано сертифікат, виданий Департаментом реєстрації компаній та інтелектуальної власності Нікосії Міністерства енергетики, торгівлі та виробництва 23.01.2026 року, а лист з електронного кабінету (ймовірно) платника податків нерезидента «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» від 05.02.2026 року, підписаний директором та скріплений печаткою «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (наявні в додатках до позовної заяви, але не надавались контролюючому органу до перевірки). Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 статті 103 Податкового кодексу, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України (пункт 103.4 статті 103 ПК України). Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (пункт 103.5 статті 103 ПК України).

Статтею 3 Конвенції, укладеної між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012, яку ратифіковано 04.07.2013, визначено, що термін "компетентний орган" означає, у випадку України - Міністерство фінансів України або його повноважного представника, та у випадку Кіпру - Міністра фінансів або його повноважного представника. Отже, ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не надав контролюючому органу Довідку (або її нотаріально засвідчену копію), яка підтверджує, що нерезидент «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» є резидентом Республіки Кіпр у розумінні Конвенції про уникнення подвійного оподаткування між Україною та Республікою Кіпр, а надані до суду документи не відповідають вимогам законодавства та не є підставою для звільнення від оподаткування.

Крім того, апелянт стверджує, що Головного управління ДПС в Одеській області направлялись запити від 09.10.2024 № 38779/6/15-32-23 02-06 щодо декларування та сплати податку на доходи нерезидента на суму самостійного коригування ціни контрольованої операції по взаємовідносинам з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр). Лист повернуто поштою з відміткою «за закінченням терміну зберігання». Повторно Головним управлінням ДПС в Одеській області направлено лист на податкову адресу ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» від 03.03.2025 № 9275/6/15-32-23-02-06 щодо декларування та сплати податку на доходи нерезидента, який вручений 21.03.2025 року. Відповідь на вказаний запит на дату початку перевірки платником не надано.

Рух справи в апеляційній інстанції:

Ухвалами П`ятого апеляційного адміністративного суду від 29.06.2026 року відкрито апеляційне провадження, витребувана адміністративна справа і призначена справа до апеляційного розгляду в порядку письмового провадження.

Ухвалами П`ятого апеляційного адміністративного суду від 13.07.2026 року та від 23.07.2026 року витребувані додаткові докази та пояснення.

Відповідно до вимог статті 311 Кодексу адміністративного судочинства України (надалі – КАС України) суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

За правилами частини першої статті 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення, суд апеляційної інстанції, -

УСТАНОВИВ:

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного розгляду, що Товариство з обмеженою відповідальність «КРІОН ІНЖИНІРІНГ» зареєстровано 20.12.2013, основним видом економічної діяльності підприємства є: 20.11 Виробництво промислових газів; 28.25 Виробництво промислового холодильного та вентиляційного устаткування; Оптова торгівля іншими машинами й устаткуванням; Неспеціалізована оптова торгівля; Діяльність у сфері інжинірингу, геології та геодезії, надання послуг технічного консультування в цих сферах; Дослідження й експериментальні розробки у сфері інших природничих і технічних наук; Ремонт і технічне обслуговування машин і устаткування промислового призначення; Установлення та монтаж машин і устаткування.

На підставі направлень, та наказу Головного управління ДПС в Одеській області від 22.10.2025 №11013-п, на підставі п.п. 20.1.4 п. 20.1 ст. 20, п.п. 78.1.1 п. 78.1 ст. 78, п. 79.1, п. 79.2 ст. 79, ч. 4 п.п. 69.351 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI, проведена документальна позапланова невиїзна перевірка товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ», з питання здійснення податкового контролю за оподаткуванням ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» при виплаті доходів, прирівняних до дивідендів на користь компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр), за період з 01.01.2023 по 31.12.2024, відповідно до затвердженого плану (переліку питань) документальної перевірки (Додаток № 1 до акту перевірки, який є його невід`ємною частиною).

За результатом проведено перевірки, податковий орган склав акт «Про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «КРІОН ІНЖИНІРІНГ» №65293/15-32-23-02-02 від 10.12.2025 (надалі – акт перевірки, а.с.15-26), у висновках якого вказано, що перевіркою встановлено порушення:

- п. 103.2, п. 103.4 ст. 103, п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, в частині не утримання та не перерахування до бюджету податку за ставкою відповідно до абзацу третього підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 розділу III Кодексу від суми доходу, що прирівнюється до дивідендів, по операціям з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр), в результаті чого не утримано податок з доходу нерезидента у сумі - 14 851 372 грн., у т.ч. 2024 рік - 14 851 372 грн.;

- п.п. 16.1.3, п. 16.1 ст. 16, п. 103.9 ст. 103 Кодексу, Наказу Міністерства фінансів України № 897 від 20.10.2015 «Про затвердження форми Податкової декларації з податку на прибуток підприємства», в частині неподання Додатку ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2024 рік.

Головним управлінням ДПС в Одеській області прийнято податкові повідомлення – рішення

від 14.01.2026 року (надалі – спірні рішення, а.с. :

- №1743/15-32-23-02-19, яким встановлено суму грошового зобов`язання в розмірі 18564215,00 грн, в тому числі за податковим зобов`язанням 14851372,00 грн, за штрафними (фінансовими) санкціями - 3712843,00 грн.;

- №1747/15-32-23-02-19, яким застосовано штрафну санкцію в розмірі 340,00 грн.

Отже правомірність та законність спірних рішень є предметом спору, переданого на вирішення адміністративного суду.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що Позивачем до суду надано Сертифікат про резиденство SG Special Gases Trading Ltd, наданий податковим департаментом Міністерства фінансів Республіки Кіпр, згідно з яким вказано, що SG Special Gases Trading Ltd є резидентом Кіпру відповідно до Конвенції між Урядом Республіки Кіпр та України про уникнення подвійного оподаткування, підписаної в Нікосії 08.11.2012р. Зазначений резидент підлягає оподаткуванню на Кіпрі щодо доходів з 06.04.2014р. дати його реєстрації в реєстраторі компаній та у офіційного розпорядника. Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку, що SG Special Gases Trading LTD є резидентом Республіки Кіпр та підлягає оподаткуванню за законодавством даної країни.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції, з огляду на таке.

Відносини, які виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема, вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов`язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулюється Податковим кодексом України від 02.12.2010 №2755-VI (надалі ПК України).

Компанія «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» є резидентом Республіки Кіпр. Згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2017 року № 1045 «Про затвердження переліку держав (територій), які відповідають критеріям, установленим підпунктом 39.2.1.2 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 Податкового кодексу України» (в редакції, що діяла на момент подання Звіту про контрольовані операції) Республіка Кіпр включена до переліку держав (територій), які відповідають критеріям, установленим підпунктом 39.2.1.2 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 Кодексу.

ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» подано до податкового органу Звіт про контрольовані операції за 2023 рік (далі - Звіт про КО) (реєстр. № 9387273389 від 30.09.2024), в якому відображені контрольовані операції з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) на суму 382 233 869 грн.

Згідно Інформації до Додатка № 1 до Звіту про контрольовані операції за 2023 рік (реєстр. № 9387273388 від 30.09.2024) компанія «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» є пов`язаною особою з ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ», код пов`язаності - 501, 511, розмір володіння корпоративним правами – 99,99%.

Згідно Податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2023 рік (реєстр. № 9387287432 від 01.10.2024) річний дохід ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» складає 343 768 006 грн. Згідно Звіту про КО за 2023 рік (реєстр. № 9387273389 від 30.09.2024), сума контрольованих операцій з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр), проведених у 2023 році становить 382 233 869 грн.

ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» самостійно здійснено коригування ціни контрольованої операції порівняно із сумою, яка відповідає принципу "витягнутої руки" при продажу товарів (робіт, послуг) компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) за 2023 рік у розмірі 84 157 773 грн. та 01.10.2024 року подано Додаток ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2023 рік.

Під час здійснення виплат доходів, які прирівнюються до дивідендів, при здійсненні коригування ціни контрольованої операції і суми податкового зобов`язання по операціям з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр), ТОВ «КРІОН ІНЖИНІРІНГ» не утримувало та не сплачувало до бюджету податок на доходи нерезидента.

Головним управлінням ДПС в Одеській області було направлено лист на податкову адресу ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» від 09.10.2024 № 38779/6/15-32-23 02-06 щодо декларування та сплати податку на доходи нерезидента на суму самостійного коригування ціни контрольованої операції по взаємовідносинам з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр), який повернуто поштою з відміткою «за закінченням терміну зберігання».

Повторно, Головним управлінням ДПС в Одеській області направлено лист на податкову адресу ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» від 03.03.2025 № 9275/6/15-32-23-02-06 щодо декларування та сплати податку на доходи нерезидента, який вручено 21.03.2025 року.

Відповідь на вказаний запит на дату початку перевірки платником не надано (докази направлення запитів надано в додатках до відзиву на позовну заяву).

Наказом ГУ ДПС в Одеській області від 22.10.2025 року№11013-п, на підтставі п.п.20.1.4 п.20.1 ст.20, п.п.78.1.1 п.78.1 ст.78, п.79.2 ст.79, ч.4 п.п.69.35-1 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» ПК України призначена документально позапланова невиїзна перевірка товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» з питань здійснення податкового контролю за оподаткування ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» при виплаті доходів, прирівняних до дивідендів на користь компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» за період з 01.01.2023 по 31.12.2024.

Наказ на проведення перевірки та направлення на проведення перевірки направлено на податкову адресу позивача, який отриманий позивачем 27.10.2025.

Принагідно колегія суддів зауважує, що позивач не вказує про наявність процедурних порушень щодо призначення та проведення позапланової перевірки.

В ході перевірки на податкову адресу ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» направлено запит від 27.11.2025 № 48042/6/15-32-23-02-06 про надання до перевірки копій документів: довідки статусу податкового резидента компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» за 2024 рік та документів, що підтверджують інвестування компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) в придбання акцій чи інших прав ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ». Цей запит був направлений та доставлений до Електронного кабінету платника податку, що підтверджується Квитанцією про доставку документа в Електронний кабінет 39032768 від 27.11.2025 о 15:49 (а.с.240). Станом на дату завершення перевірки, ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» відповідь на запит від 27.11.2025 № 48042/6/15-32-23-02-06 не надана.

Відповідно до п. 42.1 ст.42 ПК України податкові повідомлення - рішення, податкові вимоги або інші документи з питань адміністрування податків, зборів, платежів, податкового контролю, у тому числі з питань проведення перевірок, звірок, адресовані контролюючим органом платнику податків, повинні бути складені у письмовій формі, відповідним чином підписані та у випадках, передбачених законодавством, завірені печаткою такого контролюючого органу і відображатися в електронному кабінеті.

Згідно п. 42.4 ст.42 ПК України платники податків, які подають звітність в електронній формі та/або пройшли електронну ідентифікацію онлайн в електронному кабінеті, можуть здійснювати листування з контролюючими органами засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог законів України та "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги". Для осіб, які є фінансовими агентами, листування з контролюючим органом в електронній формі є обов`язковим у випадках, визначених цим Кодексом.

Листування контролюючих органів з платниками податків, зазначеними в абзаці першому цього пункту, які подали заяву про бажання отримувати документи через електронний кабінет, а також з фінансовими агентами у випадках, визначених цим Кодексом, здійснюється засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги" шляхом надіслання документа в електронний кабінет з одночасним надісланням платнику податків на його електронну адресу (адреси) інформації про вид документа, дату та час його надіслання в електронний кабінет.

Документ, надісланий контролюючим органом в електронний кабінет, вважається врученим платнику податків або фінансовому агенту, якщо він сформований з дотриманням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги" та є доступним в електронному кабінеті.

Датою вручення платнику податків або фінансовому агенту документа є дата, зазначена у квитанції про доставку у текстовому форматі, що відправляється з електронного кабінету автоматично та свідчить про дату та час доставки документа платнику податків/фінансовому агенту. У разі якщо доставка документа відбулася після 18 години, датою вручення документа платнику податків/фінансовому агенту вважається наступний робочий день. Якщо доставка відбулася у вихідний чи святковий день, датою вручення документа платнику податків/фінансовому агенту вважається перший робочий день, що настає за вихідним або святковим днем.

У разі неотримання контролюючим органом квитанції про доставку документа в електронний кабінет протягом двох робочих днів з дня його надіслання такий документ у паперовій формі на третій робочий день з дня відправлення з електронного кабінету надсилається за адресою (місцезнаходженням, податковою адресою) платника податків/фінансового агента рекомендованим листом з повідомленням про вручення або особисто вручається платнику податків/фінансовому агенту (його представнику).

При цьому строк доставки документа в електронний кабінет, визначений абзацом п`ятим цього пункту, не зараховується до строку надіслання документів, визначеного цим Кодексом.

Платник податків (крім фінансового агента у частині листування з контролюючим органом з питань, визначених статтею 39-3 цього Кодексу) один раз протягом року може надіслати до контролюючого органу через електронний кабінет заяву про відмову отримувати документи через електронний кабінет. Датою завершення листування платника податків через електронний кабінет є дата, зазначена у квитанції про доставку контролюючому органу заяви про відмову отримувати документи через електронний кабінет.

Крім того, у п. 85.2 ст.85 ПК України визначено, що платник податків зобов`язаний надати посадовим (службовим) особам контролюючих органів у повному обсязі всі документи, що належать або пов`язані з предметом перевірки. Такий обов`язок виникає у платника податків після початку перевірки.

При цьому великий платник податків на запит контролюючого органу зобов`язаний також надати посадовим (службовим) особам контролюючих органів засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги" копії таких документів, що створюються ним в електронній формі з обліку доходів, витрат та інших показників, пов`язаних із визначенням об`єктів оподаткування (податкових зобов`язань), первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням та сплатою податків і зборів, не пізніше двох робочих днів, наступних за днем отримання запиту.

Для платників податків, які відповідно до цього пункту зобов`язані надавати інформацію в електронному вигляді, загальний формат та порядок подачі такої інформації визначаються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику. У разі невстановлення електронного формату та порядку надання такої інформації платник податків звільняється від обов`язку подання її в електронній формі.

Для проведення електронної перевірки платник податків забезпечує подання до контролюючого органу засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги" документів, які відповідно до цього Кодексу пов`язані з обчисленням та сплатою податків і зборів(якщо такі документи створюються таким платником податків в електронній формі та зберігаються на машинних носіях інформації). Загальний формат та порядок подання такої інформації встановлюються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику.

Отже, колегія суддів зазначає, що платник податків беззаперечно розумів про необхідності податкового органу в отриманні інформації щодо оподаткування нерезидента після подачі ним Звіту про КО та уточнену декларацію з податку на прибуток за 2023 рік, оскільки саме ці обставини були визначені предметом позапланової перевірки, про що вказано у наказі ГУ ДПС в Одеській області від 22.10.2025 №11013-п.

В акті перевірки вказано, що якщо нерезидент безпосередньо володіє корпоративними правами в юридичній особі (компанія «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) в періоді з 01.01.2023 по 31.12.2024 була прямим учасником та власником частки 99,99 % статутного капіталу ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ»), то сума коригування в контрольованій операції є дивідендами для цілей міжнародного договору та оподатковується за правилами відповідної статті міжнародного договору про дивіденди.

Так, податковим органом встановлено, що на підставі вищенаведеного, враховуючи, що ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не утримало суму податку на доходи нерезидента під час проведення самостійного коригування суми контрольованої операції та не надало до перевірки документи, що є підставою для застосування положень Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, податок на доходи нерезидента, який підлягає нарахуванню та сплаті розраховується відповідно до абзацу третього підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 розділу III Кодексу. Таким чином, перевіркою встановлено порушення ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» пункту 103.2, пункту 103.4 статті 103, підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 Кодексу, в частині не утримання та не перерахування до бюджету податку у розмірі – 14 851 372 грн., у т.ч. 2024 рік - 14 851 372 грн., згідно розрахунку визначеному абзацом третім підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 розділу III Кодексу від суми доходу, що прирівнюється до дивідендів (згідно Додатку ТЦ - 84 157 773 грн.), по операціям з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр). В порушення п.п. 16.1.3 п. 16.1 ст. 16, п. 103.9 ст. 103 Кодексу, наказу Міністерства фінансів України від 20.10.2015 № 897 «Про затвердження форми Податкової декларації з податку на прибуток підприємств», із змінами та доповненнями, ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не подано до податкового органу Додаток ПН до рядка 23ПН Податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2024 рік відносно виплат доходів, які прирівняні до дивідендів на користь «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр).

Відповідно до п.86.4 ст.86 ПК України акт (довідка) документальної невиїзної перевірки складається у двох примірниках, підписується посадовими особами контролюючого органу, які проводили перевірку, та реєструється у контролюючому органі протягом п`яти робочих днів з дня, що настає за днем закінчення установленого для проведення перевірки строку (для платників податків, які мають філії та/або перебувають на консолідованій сплаті, - протягом 10 робочих днів).

Згідно п. 86.7 ст.86 ПК України у разі незгоди платника податків або його представників з висновками перевірки чи фактами і даними, викладеними в акті (довідці) перевірки (крім документальної позапланової перевірки, проведеної у порядку, встановленому підпунктом 78.1.5 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу), вони мають право подати свої заперечення та додаткові документи і пояснення, зокрема, але не виключно, документи, що підтверджують відсутність вини, наявність пом`якшуючих обставин або обставин, що звільняють від фінансової відповідальності відповідно до цього Кодексу, до контролюючого органу, який проводив перевірку платника податків, протягом 10 робочих днів з дня, наступного за днем отримання акта (довідки).

Такі заперечення, додаткові документи і пояснення є невід`ємною частиною матеріалів перевірки.

Отже, отримавши акт перевірки, позивач не був позбавлений можливості надати свої заперечення на нього, проте таким правом не скористався.

У зв`язку із зазначеним, колегія суддів дійшла висновку про відсутність порушень проведення перевірки, які б могли безпосередньо вплинути на правомірність прийняття спірних рішень.

У даній справі не є спірним, що позивач самостійно подав Звіт про КО за 2023 році у якому відображені контрольовані операції з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» на суму 382 233 869 грн.

Відповідно до п.п.39.2.1.1 п.39.2 ст39 ПК України контрольованими операціями є господарські операції платника податків, що можуть впливати на об`єкт оподаткування податком на прибуток підприємств платника податків (для резидентів Дія Сіті - платників податку на особливих умовах - на фінансовий результат до оподаткування, визначений у фінансовій звітності згідно з національними положеннями (стандартами) бухгалтерського обліку або міжнародними стандартами фінансової звітності), а саме:

а) господарські операції, що здійснюються з пов`язаними особами - нерезидентами, в тому числі у випадках, визначених підпунктом 39.2.1.5 цього підпункту;

б) зовнішньоекономічні господарські операції з продажу та/або придбання товарів та/або послуг через комісіонерів-нерезидентів;

в) господарські операції, що здійснюються з нерезидентами, зареєстрованими у державах (на територіях), включених до переліку держав (територій), затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно до підпункту 39.2.1.2 цього підпункту, або які є резидентами цих держав (територій);

г) господарські операції, що здійснюються з нерезидентами, організаційно-правова форма яких включена до переліку організаційно-правових форм, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно до підпункту 39.2.1.2-1 цього підпункту;

ґ) господарські операції (у тому числі внутрішньогосподарські розрахунки), що здійснюються між нерезидентом та його постійним представництвом в Україні.

Компанія «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» є резидентом Республіки Кіпр та згідно постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2017 №1045 «Про затвердження переліку держав (територій), які відповідають критеріям, установленим підпунктом 39.2.1.2 пункту 39.2.1 пункту 39.2 ПК України» Республіка Кіпр включена до переліку держав (територій), які відповідають критеріям, установленим підпунктом 39.1.2 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 Кодексу.

Згідно поданих підприємством Звіту про КО за 2023 рік та Додатку ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2023 рік, контрольовані операції з нерезидентом та самостійне коригування ціни контрольованої операції і сум податкових зобов`язань платник податків ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» здійснювало згідно наступних договорів:

- Договір від 19.02.2015 № 02/2015 (USD). Предметом договору є продаж інертного газу неоно-гелієвої суміші, ксенону. Валюта договору – дол. США.

- Договір від 19.02.2015 № 02/2015 (EUR). Предметом договору є продаж інертного газу неоно-гелієвої суміші, ксенону, криптоно-ксенонової суміші, балонів 40 л, балонів сталевих 50л. Валюта договору - євро.

- Договір від 26.01.2022 №02/26012022. Предметом договору є продаж пневматичних кріогенних вентилів, трубопроводів з вакуумною ізоляцією, балонів сталевих 0,15л, програмного забезпечення для хроматографу, мережевих одноступеневих регуляторів тиску, балонів двоступеневих регуляторів тиску, регуляторів тиску, автоматичних вимикачів, перетворювачів, контролерів температури та перегріву, контролерів температури та переохолодження, поточних нагрівачів, картридж нагрівачів, датчиків тиску, газових компресорів мембранних, механічних масляних насосів, лабораторних неелектричних обладнань адсорберів, кабелів, витратомірів, мітчиків, мідних сіток. Валюта договору - Євро/дол. США.

- Договір від 12.02.2015 № 01/2015. Предметом договору є продаж балонів 44л/50л. інертного газу: Ксенон. Валюта договору – дол. США.

- Договір від 11.01.2022 № 01/11012022. Предметом договору є продаж інертного газу ксенону, алюмінієвих балонів 5л, неону 99,999%, балонів 50л, гелію 99,999%, криптону 99,999%, балонів для транспортування та зберігання стиснутого інертного газу. Валюта договору - євро/дол. США.

За унормуванням пункту 64.5 статті 64 ПК України нерезиденти (іноземні юридичні компанії, організації), які здійснюють в Україні діяльність через відокремлені підрозділи, у тому числі постійні представництва, або придбавають нерухоме майно або отримують майнові права на таке майно в Україні, або відкривають рахунки в банках України відповідно до статті 6 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», або набувають право власності на інвестиційний актив, визначений абзацами третім шостим підпункту «е» підпункту 141.4.1 пункту 141.4 статті 141 цього Кодексу, в іншого нерезидента, який не має постійного представництва в Україні, зобов`язані стати на облік у контролюючих органах.

Згідно п.п.14.1.49 п.14 ст.14 ПК України дивіденди - платіж, що здійснюється юридичною особою, в тому числі емітентом корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів чи інших цінних паперів, на користь власника таких корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів та інших цінних паперів, що засвідчують право власності інвестора на частку (пай) у майні (активах) емітента, у зв`язку з розподілом частини його прибутку, розрахованого за правилами бухгалтерського обліку.

Для цілей оподаткування до дивідендів сума заниження вартості товарів (робіт, послуг), які продаються нерезиденту, зазначеному в підпунктах "а", "в", "г" підпункту 39.2.1.1 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 цього Кодексу, у контрольованих операціях порівняно із сумою, яка відповідає принципу "витягнутої руки".

Отже, колегія суддів зазначає, що операції з нерезидентами, у яких здійснюється виплата доходу, що прирівнюється Кодексом до дивідендів, у грошовій чи майновій формі, є об`єктом оподаткування податком на доходи нерезидентів відповідно до правил статті 141 ПК України.

Щодо доводів позивача про те, що ним відкориговано від`ємне значення об`єкта податку на прибуток приватних підприємства, в результаті якого фінансовий результат до оподаткування був зменшений, а наявність від`ємного значення об`єкту оподаткування звільняє його від сплати податку з доходів нерезидентів, з огляду на таке.

Колегія суддів зазначає про те, що податок на прибуток – це фінансовий результат резидента з урахуванням усіх коригувань, включено з від`ємним значенням минулих періодів (п.140.4.4 ПК України), а податок на доходи нерезидента – це дохід нерезидента, отриманий із джерела в Україні, який визначається окремо і не залежить від того, чи збиткова, чи прибуткова діяльність резидента-платника податків. Тобто, податок на прибуток та податок на доходи нерезидента – це різні види податків з різними об`єктами.

Тобто, сам факт коригування позивачем контрольованої операції є юридичним фактом, що породжує об`єкт оподаткування податком на доходи нерезидента. Жодної умови про сукупний фінансовий результат платника податку (прибуток чи збиток) норми ПК не містить, а сам факт збитковості діяльності підприємства не є підставою для звільнення від сплати податку на доходи нерезидента.

Згідно з п. 103.1 ст. 103 ПК України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

В п.103.2 ст.103 ПК України визначено, що особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України. У разі отримання синдикованого фінансового кредиту особа (податковий агент) застосовує ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України, на дату виплати процентів або інших доходів, отриманих із джерел в Україні, учасникам синдикату кредиторів з урахуванням того, резидентом якої юрисдикції є кожен учасник синдикованого кредиту, та пропорційно до його частки у межах кредитного договору, за умови що він є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, незалежно від того, виплата здійснюється через агента чи напряму.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України (пункт 103.4 статті 103 ПК України).

Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (пункт 103.5 статті 103 ПК України).

Особа, яка виплачує доходи нерезидентові, зобов`язана у разі здійснення у звітному періоді (кварталі) виплат нерезидентам доходів із джерелом їх походження з України подавати контролюючому органу за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів у строки та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику (пункт 103.9 статті 103 ПК України).

Отже, для застосування пониженої ставки податку або звільнення від оподаткування за контрольованими операціями з нерезидентом, позивач має отримати відповідний Сертифікат/довідку про те нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі довідка).

Підпунктом 141.4 пункту 141 статті 141 ПК України врегульовані особливості оподаткування нерезидентів.

Відповідно до п.п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 ПК України передбачено, що доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею.

Для цілей цього пункту такими доходами, зокрема, є: б) дивіденди, які сплачуються резидентом.

У п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України визначено, що резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб`єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа - підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4-141.4.5 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності. Вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, що отримуються ними через їх постійні представництва на території України.

Між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр підписано Конвенцію про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012, яку ратифіковано 04.07.2013 (далі – Конвенція), яка набрала чинності для України 07.08.2013.

Статтею 10 Конвенції визначено:

1. Дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі

2. Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник дивідендів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

a) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичний власник володіє не менш ніж 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, або інвестував в придбання акцій чи інших прав компанії еквіваленті не менше 100000 євро;

b) 10 відсотків від загальної суми дивідендів у всіх інших випадках (згідно Протоколу про внесення змін до Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, який ратифіковано 30.10.2019 року Законом України 243-IX).

3. Термін "дивіденди" у випадку використання в цій статті означає дохід від акцій або інших прав, які не є борговими вимогами, що дають право на участь у прибутку, а також дохід від інших корпоративних прав, який підлягає такому самому оподаткуванню, як дохід від акцій відповідно до законодавства тієї Держави, резидентом якої є компанія, що розподіляє прибуток.

Державна Податкова служба України від 27.12.2012 № 12744/0/71 12/12-1017 у листі «Про рекомендації щодо застосування конвенцій про уникнення подвійного оподаткування» зазначила, що п. 2 ст. 10 Конвенції зазначає: «Положення пунктів 1 та 2 цієї статті не можуть трактуватися як такі, що надають платнику податку право вибору, в якій саме з двох договірних держав буде здійснюватися оподаткування одержаного доходу . Відповідно до положень пунктів 1 і 2 цієї статті обидві країни, і країна, що є джерелом доходу, і країна, резидентом якої є особа, що одержує дивіденди, мають право оподатковувати такий вид доходу. Відповідно до положень пункту 2 країна, в якій виникають дивіденди, має право на оподаткування таких дивідендів, але це право обмежується встановленою у відповідній Конвенції ставкою оподаткування. При цьому, відповідно до положень пункту 1 країна-резиденція особи, що одержує дивіденди, також має право на оподаткування таких дивідендів за ставками свого внутрішнього законодавства, але з урахуванням податку, сплаченого в країні, що є джерелом доходу (стаття 23 "Усунення подвійного оподаткування"). Положення пункту 2 не впливають на оподаткування прибутків, з яких сплачуються дивіденди».

Тобто, законодавством не передбачено звільнення від оподаткування такого виду доходу (операція «витягнутої руки»), натомість законодавством передбачено лише оподаткування податку, що стягується не вище 5 або 10 відсотків, за умови наявності документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 статті 103 ПК України.

Контрольовані операції за 2023 рік відображаються платником податку у звіті проконтрольовані операції, який відповідно до підпункту 39.4.2 статті 39 ПК України подається до 1 жовтня 2024 року, що настає за звітним. В звіті наводиться інформація про здійснені контрольовані операції, зокрема про ціни, про показники рентабельності, про обсяги, інше та не розраховується податкові зобов`язання, оскільки такі господарські операції, які впливають на об`єкт оподаткування податком на прибуток відображаються у складі декларації з податку на прибуток (в частині формування доходів, витрат та інших статей).

Статтею 3 Конвенції, укладеної між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012, визначено, що термін "компетентний орган" означає, у випадку України - Міністерство фінансів України або його повноважного представника, та у випадку Кіпру - Міністра фінансів або його повноважного представника.

Суд першої інстанції у рішенні зазначив про те, що «позивач надав до суду Сертифікат про резиденство SG Special Gases Trading Ltd, наданий податковим департаментом Міністерства фінансів Республіки Кіпр, згідно з яким вказано, що SG Special Gases Trading Ltd є резидентом Кіпру відповідно до Конвенції між Урядом Республіки Кіпр та України про уникнення подвійного оподаткування, підписаної в Нікосії 08.11.2012р. Зазначений резидент підлягає оподаткуванню на Кіпрі щодо доходів з 06.04.2014р. дати його реєстрації в реєстраторі компаній та у офіційного розпорядника».

Вказаний висновок не відповідає дійсним обставинами, оскільки матеріали справи не містять Сертифікату про резиденство SG Special Gases Trading Ltd, виданого податковим департаментом Міністерства фінансів Республіки Кіпр.

У матеріалах справи наявна копія сертифікату, виданий Департаментом реєстрації компаній та інтелектуальної власності Нікосії Міністерства енергетики, торгівлі та виробництва 23.01.2026 року та лист з електронного кабінету (ймовірно) платника податків нерезидента «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» від 05.02.2026 року, підписаний директором та скріплений печаткою «SG SPECIAL GASES TRADING LTD».

Колегія суддів наголошує, що підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 статті 103 ПК України, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України (пункт 103.4 статті 103 ПК України).

Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (пункт 103.5 статті 103 ПК України).

Згідно статті 3 Конвенції компетентним органом Кіпру є Міністр фінансів або його повноважного представника.

Отже, ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не надав ні контролюючому органу ні до суду Довідку, яка підтверджує, що компанія «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» був резидентом Республіки Кіпр протягом 2023 року, а відсутність вказаної, у розумінні Конвенції про уникнення подвійного оподаткування між Україною та Республікою Кіпр, є підставою для звільнення від оподаткування доходу нерезидента.

Отже, судом першої інстанції помилково ототожнений Сертифікат Департамента реєстрації компаній та інтелектуальної власності Нікосії Міністерства енергетики, торгівлі та виробництва із Сертифікатом/довідкою виданою компетентним органом – Міністерством фінансів Кіпра.

Слушним доводом апелянта є те, що документи надані до суду позивачем датовані 2026 роком, а на момент здійснення виплат доходів, які прирівнюються до дивідендів, при здійсненні коригування ціни контрольованої операції по операціям з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) у 2024 році (Додаток ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток підприємств подано 01.10.2024 року).

Отже, колегія суддів дійшла висновку, що у ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» були відсутні будь-які документи для застосування звільнення від оподаткування при подачі Звіту про контрольовані операції за 2023 рік.

Колегія суддів зазначає, що у контексті контрольованих операцій, коли за результатами аналізу їх відповідності принципу «витягнутої руки» встановлено факт заниження вартості реалізованих товарів (робіт, послуг) на користь пов`язаного нерезидента, це свідчить про одержання останнім економічної вигоди у формі, відмінній від грошової. Такі правовідносини є специфічними та відмінними від тих, у межах яких здійснюється нарахування класичних дивідендів у грошовій формі. Як уже зазначалось означена у цій справі вигода відповідно до підпункту 14.1.49 пункту 14.1 статті 14 ПК України прирівнюється до доходу у вигляді дивідендів.

Відповідно до абзацу другого п.п.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України у разі якщо резидент (крім платників єдиного податку четвертої групи) здійснює на користь нерезидента виплату доходів, зазначених в абзацах четвертому - шостому підпункту 14.1.49 пункту 14.1 статті 14 цього Кодексу, у сумі, що перевищує суму, що відповідає принципу "витягнутої руки", або виплачує інші доходи, прирівняні згідно з цим Кодексом до дивідендів, такий резидент має утримати з суми такого перевищення та з таких інших доходів податок на доходи нерезидента за ставкою в розмірі 15 відсотків (якщо інша ставка не встановлена міжнародним договором, згоду на обов`язковість якого надано Верховною Радою України). Такий податок має бути сплачений до граничної дати подання звіту про контрольовані операції за відповідний звітний (податковий) рік.

Якщо дохід виплачується нерезиденту у будь-якій формі, відмінній від грошової, або якщо податок на доходи нерезидента не було утримано з відповідного доходу під час виплати (у тому числі під час виплат доходів, прирівняних за цим Кодексом до дивідендів), такий податок підлягає нарахуванню та сплаті виходячи з такого розрахунку:

Пс = СД*100/(100 - СП) - СД,

де: Пс - сума податку до сплати;

СД - сума виплаченого доходу;

СП - ставка податку, встановлена цим підпунктом.

Спірним податковим повідомленням-рішенням №1743/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року збільшено суму грошового зобов`язання з податку та зборів: податкове зобов`язання на 14 851 372 та за штрафна (фінансова) санкція 3 172 843 (а.с.11).

За формулою наведеною вище податкове зобов`язання розраховане в розмірі 14 851 372 грн, арифметичних помилок не встановлено (84157777 х 100/(100-15) – 84157773.

Відповідно до ст. 125-1 ПК України ненарахування та/або неутримання, та/або несплата (неперерахування), та/або нарахування, сплата (перерахування) не в повному обсязі податків платником податків, у тому числі податковим агентом, до або під час виплати доходу на користь нерезидента або іншого платника податків, а також нерезидентом, на якого покладено обов`язок сплачувати податок у порядку, встановленому розділом III цього Кодексу, -

тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 10 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.

125-1.2. Ті самі дії, вчинені умисно, - тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 25 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.

Оскільки позивач був достеменно обізнаним про відсутність необхідного Сертифікату станом на день подачі Звіту про КО за 2023 рік, що мало місце у вересні 2024 року, не здійснив нарахування податку на доходи нерезидента, а відтак, колегія суддів погоджується, що такі дії вчинені умисно, а відтак, нарахування штрафу в розмірі 3 712 843 (14 851 372 х 25%) відповідає суті порушення.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів дійшла висновку про те, що спірне рішення №1743/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року винесене у порядку та спосіб визначений законодавством, а відтак підстав для його скасування не має.

Стосовно спірного рішення №1747/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року, яким до позивача застосовано штрафну (санкцію) санкцію в розмірі 340 грн, через неподання Додатку ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2023 рік, колегія суддів зазначає таке.

Перш за все, колегія суддів звертає увагу на відсутність у мотивувальній частині посилання на те, що предметом спору є, окрім іншого, ППР №1743/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року.

В акті перевірки установлено, що в порушення п.п. 16.1.3 п. 16.1 ст. 16, п. 103.9 ст. 103 Кодексу, наказу Міністерства фінансів України від 20.10.2015 № 897 «Про затвердження форми Податкової декларації з податку на прибуток підприємств», із змінами та доповненнями, ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» не подало до податкового органу Додаток ПН до рядка 23 ПН Податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2024 рік відносно виплат доходів, які прирівняні до дивідендів на користь «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр).

Пунктом 103.9 статті 103 ПК України визначено, що особа, яка виплачує доходи нерезидентові, зобов`язана у разі здійснення у звітному періоді (кварталі) виплат нерезидентам доходів із джерелом їх походження з України подавати контролюючому органу за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів у строки та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику.

Інформацію про виплачені доходи нерезидентам, суми утриманого з них податку та застосовану для оподаткування ставку платники зазначають у додатку до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 20.10.2015 № 897 "Про затвердження форми Податкової декларації з податку на прибуток підприємств", а саме Розрахунку (звіті) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України (додаток ПН до Декларації). Відповідно до п. 46.1 ст. 46 ПК України, додатки до податкової декларації є її невід`ємною частиною. Абзацом другим п. 48.1 ст. 48 ПК України визначено, що форма податкової декларації повинна містити необхідні обов`язкові реквізити і відповідати нормам та змісту відповідних податку та збору.

Згідно п.49.2. ст.49 ПК України платник податків зобов`язаний за кожний встановлений цим Кодексом звітний період, в якому виникають об`єкти оподаткування, або у разі наявності показників, які підлягають декларуванню, відповідно до вимог цього Кодексу подавати податкові декларації щодо кожного окремого податку, платником якого він є.

ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» подано до податкового органу Звіт про контрольовані операції за 2023 рік (реєстр. № 9387273389 від 30.09.2024), в якому відображені контрольовані операції з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) на суму 382 233 869 грн.

Згідно Податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2023 рік (реєстр. № 9387287432 від 01.10.2024) річний дохід ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» складає 343 768 006 грн. Згідно Звіту про КО за 2023 рік (реєстр. № 9387273389 від 30.09.2024), сума контрольованих операцій з компанією «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр), проведених у 2023 році становить 382 233 869 грн.

В акті перевірки зазначено, що ТОВ «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» самостійно здійснено коригування ціни контрольованої операції порівняно із сумою, яка відповідає принципу "витягнутої руки" при продажу товарів (робіт, послуг) компанії «SG SPECIAL GASES TRADING LTD» (Республіка Кіпр) за 2023 рік у розмірі 84 157 773 грн. та 01.10.2024 року подано Додаток ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2023 рік.

Додаток ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток - це розрахунок «Самостійне коригування ціни контрольованої операції і сум податкових зобов`язань платника податку» до податкової декларації з податку на прибуток підприємств. Його обов`язково заповнюють і подають лише ті платники податку, які проводять контрольовані операції за правилами трансфертного ціноутворення та здійснюють самостійне коригування цін і податкових зобов`язань. Отже, подавши Звіт про КО за 2023 рік, позивач подав Додаток ТЦ до податкової декларації з податку на прибуток.

При цьому, колегія суддів звертає увагу, що строк подачі податкової декларації з податку на прибуток за 2024 рік до березня 2025 року, а цей період знаходиться поза межами перевіряємого періоду (з 01.01.2023 по 31.12.2024).

Враховуючи зазначене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що податковим органом здійснено перевірку податкової звітності позивача з податку на прибуток за 2023 рік, а застосовано штрафну санкцію за порушення податкової дисципліни щодо подачі декларації за 2024 рік, у зв`язку з чим податкове повідомлення-рішення від 14.01.2026 №147/15-32-23-02-19 підлягає скасуванню.

В цій частині доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.

Принагідно колегія суддів зазначає, що Висновок експерта №670/01.2026 за результатом проведення економічного дослідження від 23.01.2026 року не є належним доказом щодо спірних відносин в розумінні статей 74-76 КАС України, а відтак не береться до уваги, з огляду на таке.

Так, питання, які поставлене експерту, а саме "чи підтверджується документально отримання за результатом фінансово-господарської діяльності за звітний податковий період 2023 рік фінансового результату у вигляді прибутку?" жодним чином не стосуються наявності бази для оподаткування доходів нерезидентів, оскільки як вже було зазначено колегією суддів вище, наявність прибутку не вливає на обов`язок оподаткування доходів нерезидентів.

Стосовно другого питання "Чи підтвреджується документально нарахування та виплата за звітний податковий пероід 2023 рік доходів, які пирівнюються до дивідендів засновнику-нерузиденту, що підтлягає оподаткуванню податком на прибутком за ставкою 15%" колегія суддів зазначає, що спірне питання у цій справі лежить не у економічній площині, а у правовій, тому висновок економічного дослідження не може відповідати на питання щодо правової оцінки обставин справи.

Частиною 4 статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Колегія суддів відхиляє, як доказ відсутності порушення ТОВ "Кріон Інжинірінг" податкового законодавства, посилання на постанову Приморського районного суду м. Одеса від 04 лютого 2026 року у справі №522/27201/25, через відмінність предмету у цій справі зі справою. У справі №522/27201/25 надавалась правова оцінка наявності чи відсутності складу адміністративного правопорушення в діях ОСОБА_1 за статтею 163-1 КУпАП, натомість предметом спору в даній справі є правомірність винесення податкового повідомлення-рішення, яким визначено податкове зобов`язання ТОВ "Кріон Інжинірінг", тобто в силу приписів ст. 78 КАС України, постанова Приморського районного суду м. Одеса від 04.02.2026 не може розглядатись як приюдиційне рішення.

Відповідно до ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Рішення суду першої інстанції наведеним критеріям не відповідає, натомість доводи апеляційної скарги знайшли своє часткове підтвердження.

Згідно ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи;4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню.

Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.

Відповідно до викладеного, у зв`язку з порушенням судом першої інстанції норм матеріального права, суд дійшов до висновку про часткове задоволення апеляційної скарги, скасування рішення суду та прийняття постанови про часткове задоволення позовних вимог.

У частині 6 ст.139 КАС України визначено, якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.

Позивач при зверненні до суду сплатив судовий збір при зверненні до суду у розмірі 33280 грн., предметом спору є податкові повідомлення-рішення на суму 18564555 грн, висновок апеляційного суду про задоволення вимог стосується ППР на 340 грн, що становить 0,0018%.

Враховуючи часткове задоволення позовних вимог, на користь позивача слід стягнути суму сплаченого судового збору в розмірі 0,60 грн (340 х 33280/1856455) за рахунок бюджетних асигнувань відповідача.

Керуючись ст.ст.308,310,315, 317, 321, 322, 325, 328,329 КАС України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Головного управління ДПС в Одеській області задовольнити частково.

Скасувати рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 червня 2026 року в частині визнання протиправними та скасування податкового повідомлення-рішення Головного управління ДПС в Одеській області № 1743/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року та в частині стягнення з Головного управління ДПС в Одеській області за рахунок його бюджетних асигнувань на корить товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» сплачений судовий збір у розмірі 33280,00 грн.

У цій частині прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволенні позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» (код ЄДРПОУ 39032768, адреса: Митна площа, буд. 1-А, м. Одеса, 65082) до Головного управління ДПС в Одеській області (код ЄДРПОУ 44069166, адреса: 65044, м. Одеса, вул. Семінарська, 5) в частині визнання протиправними та скасування податкового повідомлення-рішення Головного управління ДПС в Одеській області № 1743/15-32-23-02-19 від 14.01.2026 року.

Стягнути з Головного управління ДПС в Одеській області за рахунок його бюджетних асигнувань на корить товариства з обмеженою відповідальністю «КРІОІН ІНЖИНІРІНГ» сплачений судовий збір у розмірі 0,60 гривень.

В іншій частині рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 червня 2026 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Головуюча-суддя Г.П.Казанчук

Суддя: О.В.Єщенко

Суддя: Ю.М.Градовський