Постанова від 22 липня 2026 р. у справі №280/3332/25 — Третій апеляційний адміністративний суд

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

23 липня 2026 року м. Дніпросправа № 280/3332/25

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Ясенової Т.І. (доповідач),

суддів: Головко О.В., Суховарова А.В.,

розглянувши в письмовому провадженні в м. Дніпрі адміністративну справу за апеляційною скаргою Західного офісу Держаудитслужби на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 07 липня 2025 року (суддя Мінаєва К.В.) в адміністративній справі за позовом Державного підприємства «Місцеві дороги Запорізької області» до Західного офісу Держаудитслужби, третя особа без самостійних вимог на предмет спору - Товариство з обмеженою відповідальністю «Доргарант» про визнання протиправним та скасування висновку,-

ВСТАНОВИВ:

Державне підприємство «Місцеві дороги Запорізької області» звернулося до суду з адміністративним позовом до Західного офісу Держаудитслужби, третя особа без самостійних вимог на предмет спору - Товариство з обмеженою відповідальністю «Доргарант», в якому просить суд:

- визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі №UA-2025-02-10-009347-a, складений за результатами моніторингу процедури закупівлі з предметом закупівлі «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Запорізької області (у межах підконтрольних територій України) згідно ДК 021:2015 код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь», унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі – UA-2025-02-10-009347-a, і затверджений начальником управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області 15.04.2025.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 07 липня 2025 року задоволено позовні вимоги.

Визнано протиправним та скасовано Висновок Західного офісу Держаудислужби про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2025-02-10-009347-a від 15.04.2025.

Стягнуто на користь Державного підприємства «Місцеві дороги Запорізької області» за рахунок бюджетних асигнувань Західного офісу Держаудислужби судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 2422,40 грн.

Відповідач, не погодившись з рішенням суду звернувся з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на неповне з`ясування судом обставин справи, надання невірної юридичної оцінки фактичним обставинам справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції та відмовити у задоволені позову в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, зокрема, що Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, за результатами розгляду скарги ТОВ «Амструд» від 03.03.2025 №иА-2025-02-10-009347-а.а2 встановила порушення законодавства у сфері публічних закупівель (порушення Замовником підпункту 2 пункту 44 Особливостей) та прийняла рішення від 18.03.2025 №4199-р/пк-пз .

Замовник - Державне підприємство «Місцеві дороги Запорізької області» скасував Протокольне рішення Уповноваженої особи від 26.02.2025 №63 про визначення ТОВ «Доргарант» переможцем закупівлі, проте тендерну пропозицію ТОВ «Доргарант» не відхилив як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Уповноваженою особою позивача було розроблено та затверджено Протокольним рішенням від 10.02.2025 №28 (зі змінами, протокол від 13.02.2025 №3 9), Тендерну документацію зі змінами по процедурі Відкриті торги (з особливостями) на закупівлю послуг згідно предмету закупівлі: Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Запорізької області (у межах підконтрольних територій України) згідно ДК 021:2015 код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь.

Пунктом 1 розділу 4 «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації позивачем визначено кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 18.02.2025 до 00:00.

Проте, у складі тендерної пропозиції до 18.02.2025 до 00:00 учасник процедури закупівлі ТОВ «Доргарант» не надав документи передбачені підпунктом 3.3.1 пункту 3.3 Додатку 1 «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції» до Тендерної документації.

Відповідно до абзацу другого підпункту 2 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.

Позивач повинен був відхилити тендерну пропозицію учасника ТОВ «Доргарант», помилковим є твердження Запорізького окружного адміністративного суду, що ТОВ «Доргарант» належним чином виконало вимоги тендерної документації.

Особливостями встановлено, що не підлягає виправленню випадок відсутності інформації та/або документів про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції, оскільки у разі відсутності необхідних документів із відповідною інформацією встановити відповідність вимогам не вбачається можливим.

Враховуючи викладене позивач, в порушення вимог підпункту 2 пункту 44 Особливостей, не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Доргарант» як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації та в порушення пункту 43 Особливостей, при відсутності у тендерній пропозиції документів, розмістив повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей ТОВ «Доргарант» в електронній системі.

Також скаржник зазначив, що обов`язковою умовою надання правового захисту судом є наявність відповідного порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду. Порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражених права чи інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Проте, позивач не довів належними та допустимими доказами наявність дійсного порушення його прав або інтересів Висновком, Запорізький окружний адміністративний суд вказав лише на право замовника оскаржити індивідуально-правовий акт.

Від ДП «Місцеві дороги Запорізької області» надійшов відзив на апеляційну скаргу.

В обґрунтування зазначено, зокрема, що системне тлумачення положень абзацу 2 пункту 43 Особливостей дозволяє дійти висновку, що відсутність інформації та/або документів про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції, не є невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, тільки у тих випадках, якщо виправлення помилок в інформації та/або документах про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції. Відповідно, відсутність інформації та/або документів про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції, є невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, якщо виправлення помилок в інформації та/або документах про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції.

Відповідно до підпункту 3.3.1 пункту 3.3 розділу 1 додатка 1 до тендерної документації, учасник має надати копію(-ї) сертифікату(-ів) відповідності або копію протоколу(-ів) сертифікаційних випробувань, виданих акредитованою або атестованою випробувальною лабораторією, які підтверджують відповідність властивостей асфальтобетонної суміші(-ей), що будуть використовуватися при наданні послуг, вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011, ДСТУ 8959:2019. Необхідно зазначити, що підпункт 3.3.1 пункту 3.3 розділу 1 додатка 1 до тендерної документації не містить вимоги щодо надання учасником процедури закупівлі документів, які підтверджують відповідність властивостей кожної асфальтобетонної суміші, що буде використовуватися при наданні послуг, і вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011, і вимогам ДСТУ 8959:2019 одночасно. Відповідно, учасники процедури закупівлі не були зобов`язані надавати документи, що підтверджують відповідність властивостей кожної асфальтобетонної суміші, що буде використовуватися при наданні послуг, і вимогам ДСТУ Б В.2.7- 119:2011, і вимогам ДСТУ 8959:2019 одночасно.

26 березня 2025 року на виконання вимоги, викладеної у вищезазначеному повідомленні з вимогою про усунення невідповідностей, ТОВ ТОВ «Доргарант», учасник процедури закупівлі, надало у складі тендерної пропозиції, зокрема, наступні документи:

– копію протоколу № 8 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші крупнозернистої, щільної, типу А1, непереривчастої гранулометрії, модифікованої полімером (АБСбмп.Кр.Щ.А1.НП.БМПА 70/100-55) вимогам ДСТУ 8959:2019;

– копію протоколу № 9 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші крупнозернистої, щільної, типу А1, непереривчастої гранулометрії, модифікованої полімером (АБСбмп.Кр.Щ.А1.НП.БМПА 70/100-55) вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011;

– копію протоколу № 10 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші дрібнозернистої, щільної, типу А, марки II, непереривчастої гранулометрії (АСГ.Др.Щ.А.НП.?I.БНД 70/100) вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011;

– копію протоколу № 11 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші дрібнозернистої, щільної, типу А, марки II, непереривчастої гранулометрії (АСГ.Др.Щ.А.НП.?I.БНД 70/100) вимогам ДСТУ 8959:2019.

Вищевказані копії протоколів випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025 містяться у файлі з назвою « 1.Протокола_випрбування_асфальтобетоноі?_суміші_БІАС», що знаходиться у файлі з назвою « 15.Виправлення 24 години.zip» у розділі «Реєстр пропозицій» на веб- сторінці за адресою https://prozorro.gov.ua/uk/tender/UA-2025-02-10-009347-a/lots.

Надання ТОВ «Доргарант» вищевказаних документів на виконання вимоги, викладеної у повідомленні з вимогою про усунення невідповідностей, жодним чином не призвело до зміни предмета закупівлі, запропонованого ТОВ «Доргарант» у складі його тендерної пропозиції («послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Запорізької області (у межах підконтрольних територій України) згідно ДК 021:2015 код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь»).

Отже, розміщення позивачем відносно ТОВ «Доргарант» повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повністю відповідало положенням першого і другого речень абзацу 2 пункту 43 Особливостей, витлумачених у взаємозв`язку.

Невідповідність тендерної пропозиції умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації (вимогам щодо технічних та якісних характеристик предмета закупівлі тендерної документації) не є безумовною підставою для відхилення тендерної пропозиції.

Так, у позивача не було підстави для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Доргарант», передбаченої абзацом 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей.

Так, внаслідок прийняття та оприлюднення висновку про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2025-02-10-009347-a у Позивача виникло зобов`язання щодо усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, шляхом розірвання договору № 11/04- ЕУНМ «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Запорізької області (у межах підконтрольних територій України)» від 11.04.2025 (далі – договір № 11/04-ЕУНМ від 11.04.2025) з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України. Зауважимо, що наявність у Позивача зазначеного зобов`язання, покладення якого на Позивача останній вважає абсолютно необґрунтованим, негативно позначається на правовому становищі Позивача через те, що Позивач зобов`язаний вчинити дії, вказані у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2025-02-10-009347-a, у примусовому порядку, незалежно від бажання Позивача. Іншими словами, наявність у Позивача вищезазначеного зобов`язання зумовлює безпідставне існування у правовому становищі Позивача відповідного елементу примусу, що порушує свободу розсуду Позивача у сфері підприємницької діяльності і право Позивача на свободу підприємницької діяльності у межах, визначених законом.

Так, процедура закупівлі була проведена з дотриманням норм законодавства України, зокрема, положень пункту 43 і підпункту 2 пункту 44 Особливостей.

Від ТОВ «Доргарант» надійшов відзив на апеляційну скаргу.

В обґрунтування зазначено, зокрема, обставини наведені у відзиві ДП «Місцеві дороги Запорізької області».

Відповідно до вимог статті 311 КАС України справа розглянута в порядку письмового провадження.

Перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзивів, колегія суддів дійшла таких висновків.

10.02.2025 Державним підприємством «Місцеві дороги Запорізької області» оголошено проведення відкритих торгів з предметом закупівлі «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Запорізької області (у межах підконтрольних територій України) згідно ДК 021:2015 код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь» з очікуваною вартістю 133331225,00 грн. Унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі – №UA-2025-02-10-009347-a (перегляд доступний за посиланням: https://prozorro.gov.ua/uk/tender/UA-2025-02-10-009347-a).

Тендерна документація затверджена рішенням уповноваженої особи Замовника відповідно до протоколу від 10.02.2025 № 28 зі змінами згідно з протоколом від 13.02.2025 № 39.

Відповідно до реєстру отриманих тендерних пропозицій для участі у процедурі закупівлі подали тендерні пропозиції три учасника – ТОВ «АМСТРУД», ТОВ «Автомагістраль-Південь», ТОВ «Доргарант».

18.02.2025 опубліковано протокол розкриття тендерних пропозицій.

Протокольним рішенням Уповноваженої особи Замовника від 26.02.2025 № 63 переможцем процедури закупівлі визначено ТОВ «Доргарант».

18.03.2025 Комісією Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель за наслідками розгляду скарги ТОВ «АМСТРУД» щодо порушення Замовником порядку проведення процедури закупівлі було прийнято рішення № 4199-р/пк-пз від 18.03.2025, у резолютивній частині якого зазначено: «зобов`язати ДП «Місцеві дороги Запорізької області» скасувати рішення про визначення ТОВ «Доргарант» переможцем за процедурою закупівлі — «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Запорізької області (у межах підконтрольних територій України) згідно ДК 021:2015 код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь», оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-10-009347-a.

26.03.2025 позивачем було скасоване рішення про визначення ТОВ «Доргарант» переможцем процедури закупівлі на виконання рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 4199-р/пк-пз від 18.03.2025 (протокольне рішення (протокол) Уповноваженої особи від 25.03.2025 №107).

26.03.2025 позивачем у рамках процедури закупівлі було розміщене відносно ТОВ «Доргарант» повідомлення з вимогою про усунення протягом 24 годин невідповідностей в інформації та/або документах, що подані ТОВ «Доргарант» у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією.

27.03.2025 за результатами розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Доргарант» позивачем прийняте рішення про визначення ТОВ «Доргарант» переможцем процедури закупівлі (протокольне рішення (протокол) №110).

На підставі наказу управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області від 27.03.2025 № 24-з «Про початок моніторингу процедур закупівель / закупівель» почалась процедура моніторингу закупівлі № UA-2025-02-10-009347-a.

11.04.2025 між Державним підприємством «Місцеві дороги Запорізької області» та ТОВ «Доргарант» укладений договір №11/04-ЕУНМ «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Запорізької області (у межах підконтрольних територій України)».

Обставини проведення моніторингу процедури закупівлі UA-2025-02-10-009347-a, відображені у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2025-02-10-009347-a, оприлюдненому в електронній системі закупівель 15.04.2025.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2025 рік Державного підприємства «Місцеві дороги Запорізької області» (Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію (затверджену рішенням уповноваженої особи протокол від 10 лютого 2025 року № 28 зі змінами протокол від 13 лютого 2025 року №39), звернення за роз`ясненнями щодо тендерної документації від 14.02.2025, відповіді Замовника на звернення від 17.02.2025, звернення з вимогою щодо усунення порушення від 21.02.2025 за номером ID: UA-2025-02-10-009347-a.a1, відповідь на звернення з вимогою щодо усунення порушення від 25.02.2025, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 18.02.2025, тендерну пропозицію ТОВ «АМСТРУД», повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, поданих учасником ТОВ «АМСТРУД», документи, завантажені учасником ТОВ «АМСТРУД» протягом 24 годин з моменту розміщення Замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, протокольне рішення (протокол) уповноваженої особи від 21.02.2025 № 52 про відхилення тендерної пропозиції, тендерну пропозицію ТОВ «Автомагістраль-Південь», повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, поданих учасником ТОВ «Автомагістраль-Південь», документи, завантажені учасником ТОВ «Автомагістраль- Південь» протягом 24 годин з моменту розміщення Замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, протокольне рішення (протокол) уповноваженої особи від 24.02.2025 № 53 про відхилення тендерної пропозиції, тендерну пропозицію ТОВ «Доргарант», протокольне рішення (протокол) уповноваженої особи від 26.02.2025 № 63 про визначення переможця, рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 18.03.2025 № 4199-р/пк-пз, інформацію про скасування рішення уповноваженої особи Замовника про визначення переможця від 26.02.2025 № 63, повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, поданих учасником ТОВ «Доргарант», документи, завантажені учасником ТОВ «Доргарант» протягом 24 годин з моменту розміщення Замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, протокольне рішення (протокол) Уповноваженої особи від 27.03.2025 № 110 про визначення переможця, повідомлення про намір укласти договір про закупівлю від 27.03.2025, договір від 11.04.2025 № 11/04-ЕУНм, пояснення (інформацію, документи) від 04.04.2025 надані Замовником через електронний кабінет Держаудитслужби в електронній системі закупівель.

За результатами моніторингу установлено, що Замовник розмістив повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та документах, поданих учасником ТОВ «Доргарант» після прийняття рішення органом оскарження з порушенням вимог пункту 43 Особливостей. Так, станом на дату кінцевого строку подання тендерних пропозицій (18.02.2025) тендерна пропозиція ТОВ «Доргарант» не містила копій (-ї) сертифікату (-ів) відповідності, або копій протоколу (-ів) сертифікаційних випробувань, виданих акредитованою або атестованою випробувальною лабораторією, які підтверджують властивості асфальтобетонної суміші (-ей), що будуть використовуватися при наданні послуг, вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011, ДСТУ 8959:2019, які вимагалися Замовником у підпункті 3.3.1 Додатку 1 «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції» та у Додатку 2 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі». Зазначене також підтверджено рішенням АМКУ від 18.03.2025 №4199-р/пк-пз, прийнятим за результатами розгляду скарги учасника ТОВ «АМСТРУД» щодо неправомірного визначення переможцем закупівлі ТОВ «Доргарант» (скарга від 03.03.2025 за номером UA-2025-02-10-009347-a.a2), в якому теж констатовано, що у складі тендерної пропозиції ТОВ «Доргарант» відсутні документи про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, які вимагались Додатком 2 до тендерної документації. Таким чином, пропозиція Переможця ТОВ «Доргарант» не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Відповідно до пункту 2 констатуючої частини вказаного висновку: «За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції встановлено порушення пункту 43, підпункту 2 пункту 44 Особливостей. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, дотримання порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону з урахуванням Особливостей, внесення змін до тендерної документації, своєчасності надання відповіді на звернення за роз`ясненнями щодо тендерної документації, своєчасності надання відповіді на звернення з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру, стану виконання рішення органу оскарження, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності надання інформації, документів у випадках, передбачених законом – порушень не встановлено».

У пункті 3 констатуючої частини висновку про результати моніторингу зазначено: «З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання Договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України. Протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень».

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи та фактам, суд апеляційної інстанції зазначає таке.

Частиною 2 статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади визначає Закон України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015.

У частині 1 статті 1 Закону № 922-VIII визначено: договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Електронна система закупівель - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України «Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах», що забезпечує проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами.

Замовники - суб`єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону.

Конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.

Моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель - оголошення про проведення відкритих торгів, оголошення про проведення торгів з обмеженою участю та оголошення про проведення конкурентного діалогу.

Переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

Публічна закупівля (далі - закупівля) - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.

Тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Технічна специфікація до предмета закупівлі - встановлена замовником сукупність технічних умов, що визначають характеристики товару (товарів), послуги (послуг) або необхідні для виконання робіт щодо об`єкта будівництва, що можуть включати показники впливу на довкілля й клімат, особливості проектування (у тому числі щодо придатності для осіб із обмеженими фізичними можливостями), відповідності, продуктивності, ресурсоефективності, безпечності, процедури забезпечення якості, вимоги щодо найменування продукції, під яким вона продається, термінологію, символи, методику випробувань і тестування, вимоги до пакування, маркування й етикетування, інструкції для користувачів, технологічні процеси й технології виробництва на будь-яких етапах життєвого циклу робіт, товару чи послуги.

Пунктом 3-7 Розділу X Закону № 922, установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг для замовників, передбачених цим Законом (далі - Особливості), визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених пунктом 3-8 цього розділу.

Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

За п. 3 Особливостей, Замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Положення частин п`ятої, шостої, восьмої (з урахуванням положень пунктів 68-76 цих особливостей) і дев`ятої статті 3 Закону застосовуються на умовах, визначених Законом.

Під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей (крім випадків, передбачених абзацами четвертим - шостим цього пункту) замовники застосовують положення пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, крім підпункту 4 пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, з урахуванням положень, визначених цим абзацом. У разі здійснення замовником закупівлі робіт чи послуг, якщо виконання таких робіт чи надання послуг передбачає набуття замовником у власність товару, визначеного пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, вартість якого у складі предмета закупівлі дорівнює або перевищує вартісні межі, визначені абзацом першим пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, закупівля таких робіт чи послуг здійснюється з урахуванням особливостей, установлених пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону.

Щодо встановлених відповідачем у висновку порушень, а саме порушення вимоги пункту 43, підпункту 2 пункту 44 Особливостей, колегія суддів зазначає наступне.

За п. 28 Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Замовник в тендерній документації обов`язково зазначає інформацію про прийняття чи неприйняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.

Якщо замовник зазначає в тендерній документації про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, він повинен зазначити про прийнятний відсоток перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, визначеної замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.

Якщо замовник не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення, або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації, то замовник відхиляє таку тендерну пропозицію відповідно до абзацу четвертого підпункту 2 пункту 44 цих особливостей.

У тендерній документації відомості, наведені у пункті 2 частини другої статті 22 Закону, визначаються відповідно до вимог, зазначених в абзацах шостому - восьмому цього пункту.

У тендерній документації зазначаються: один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством; підстави для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені пунктом 47 цих особливостей, та інформація про спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та/або переможця, визначених пунктом 47 цих особливостей, у разі, коли така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, та/або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну інформацією з іншими державними системами та реєстрами.

Для об`єднання учасників як учасника процедури закупівлі замовником зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників об`єднання установленим кваліфікаційним критеріям та підставам, визначеним пунктом 47 цих особливостей.

Тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.

Тендерна документація може містити правила зазначення в договорі про закупівлю грошового еквівалента в національній чи іноземній валюті за офіційним курсом, установленим Національним банком станом на дату розкриття тендерних пропозицій.

Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують нижню межу ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.

Вимоги до тендерної документації встановлено у статті 22 Закону №922.

Згідно ч. 1 - 2 ст. 22 Закону № 922, Тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.

У тендерній документації зазначаються такі відомості:

1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій;

2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Для об`єднання учасників замовником зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників установленим кваліфікаційним критеріям та підставам, встановленим статтею 17 цього Закону;

3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону;

4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби);

5) кількість товару та місце його поставки;

6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги;

7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов;

9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота). Замовник може передбачити можливість укладення одного договору про закупівлю з одним і тим самим учасником у разі визначення його переможцем за кількома лотами;

10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію.

У разі застосування критерію оцінки вартість життєвого циклу, методика оцінки тендерних пропозицій повинна містити опис усіх складових вартісних елементів та перелік документів і інформації, які повинні надати учасники для підтвердження вартості складових елементів життєвого циклу. Замовник у разі необхідності дисконтування витрат життєвого циклу майбутніх періодів може використовувати поточну облікову ставку Національного банку України. Вартість життєвого циклу може рахуватися як сума всіх витрат життєвого циклу або сума всіх витрат життєвого циклу, поділена на розрахункову одиницю експлуатації предмета закупівлі;

11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій;

12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції;

13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції;

14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій;

15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати);

17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками;

18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг;

19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

За положенням ч. 3, 5 статті 22 Закону, Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Тендерна документація може містити правила зазначення в договорі про закупівлю грошового еквівалента в національній чи іноземній валюті за офіційним курсом, установленим Національним банком України станом на дату проведення електронного аукціону.

Замовникам забороняється вимагати від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України «Про електронні довірчі послуги».

За п. 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Замовник не може розміщувати щодо одного і того ж учасника процедури закупівлі більше ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, крім випадків, пов`язаних з виконанням рішення органу оскарження.

За частиною 1, 2 статті 26 Закону, Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його тендерної пропозиції із зазначенням дати та часу. Електронна система закупівель повинна забезпечити можливість подання тендерної пропозиції/пропозиції всім особам на рівних умовах.

Кожен учасник має право подати тільки одну тендерну пропозицію/пропозицію (у тому числі до визначеної в тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі частини предмета закупівлі (лота).

За приписами частини 15 статті 29 Закону № 922-VIII за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції/пропозиції замовник визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю згідно з цим Законом.

Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.

У разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, установленим частиною першою статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника.

За частиною 9 ст. 26 Закону № 922-VIII, учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасниками виявлених невідповідностей.

Таким чином, законом передбачена можливість усунення протягом 24 годин невідповідностей інформації та/або документів, які саме були подані у тендерній пропозиції, та щодо яких замовником в електронній системі закупівель розміщено повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

У такому випадку за пп.2 п. 44 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

учасник процедури закупівлі: не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

тендерна пропозиція: не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.

Так, розділ 3 додатку №1 до тендерної документації Замовника містить перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону та перелік документів та/або інформації щодо інформації про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (вимоги до предмета закупівлі згідно з пунктом четвертим частини другої статті 22 Закону). Зокрема, згідно з підпунктом 3.3.1 пункту 3.1 до тендерної документації Замовника учасник має підтвердити якість основних матеріальних ресурсів, які будуть виготовуватися при наданні послуг (виконанні робіт), учасник має надати копію (-ї) сертифікату (-ів) відповідності, або копія протоколу (-ів) сертифікаційних випробувань, виданих акредитованою або атестованою випробувальною лабораторією, які підтверджують властивості асфальтобетонної суміші (-ей), що будуть використовуватися при наданні послуг, вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011, ДСТУ 8959:2019.

Тобто, відповідність ДСТУ 8959:2019 «Асфальтобетонні суміші та асфальтобетон дорожні на основі бітумів, модифікованих полімерами. Технічні умови» та ДСТУ Б В.2.7-119:2011 «Суміші асфальтобетонні і асфальтобетон дорожній та аеродромний. Технічні умови».

Так, підпункт 3.3.1 пункту 3 додатку 1 Документації до тендерної документації Замовника не містить вимогу щодо обов`язкового надання учасником процедури закупівлі документів на підтвердження відповідності властивостей кожної асфальтобетонної суміші, що буде використовуватися при наданні послуг, одночасно вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011 та вимогам ДСТУ 8959:2019.

16.02.2025 ТОВ «Доргарант» у складі тендерної пропозиції надав, зокрема:

- протокол випробування контрольних зразків асфальтобетону застосованого у гарячому стані, назва асфальтобетону АСГ.Др.Щ.А.НП.ІІ БНД 70/100 ДСТУ Б.В.2.7-119:2011, в якому містяться результати лабораторних випробувань (По ДСТУ Б.В.2.7-119:2011 дорожньо-кліматичне районування території України за умовами роботи асфальтобетонних покриттів) та висновок, відповідно до якого: асфальтобетонна суміш дрібнозерниста, щільна, типу А марка ІI, непереривчастої гранулометрії АСГ.Др.Щ.А.НП.ІІ.БНД 70/100 - ДСТУ Б.В.2.7-119:2011 відповідає вимогам стандарту України, може застосовуватися для улаштування покриття та ліквідації вибоїн на шляхах загального призначення І-ІІ, III-IV категорії;

- протокол випробування контрольних зразків асфальтобетону застосованого у гарячому стані, назва асфальтобетону АБСбмп.Кр.Щ.А1.НП.БМПА 70/100-55 ДСТУ 8959:2019, в якому містяться результати лабораторних випробувань (За ДСТУ 8959:2019 за умовами асфальтобетонних покриттів у районі А-7) та висновок, відповідно до якого: Асфальтобетонна суміш крупнозерниста, щільна, типу А1, непереривчастої гранулометрії, модифікована полімером - АБСбмп.Кр.Щ.АІ.НП.БМПА 70/100-55 ДСТУ 8959:2019 відповідає вимогам стандарту України, може застосовуватися для улаштування покриття на шляхах загального призначення І - II, ІІІ - IV категорії.

У рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 4199-р/пк-пз від 18.03.2025, яке стало підставою для подальшого скасування рішення позивача від 26.02.2025 № 63 про визначення переможцем процедури закупівлі ТОВ «Доргарант».

Так, у рішенні АМКУ зазначено, що у складі Пропозиції Переможця відсутні, зокрема, копія сертифікату (-ів) відповідності або копія протоколу (-ів) сертифікаційних випробувань, виданих акредитованою або атестованою випробувальною лабораторією, які підтверджують властивості асфальтобетону АСГ.Др.Щ.А.НП.ІІ БНД 70/100 вимогам ДСТУ 8959:2019 та АБСбмп.Кр.Щ.А1.НП.БМПА 70/100-55 вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011 відповідно. Відтак Пропозиція Переможця не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

26.03.2025 на виконання вимоги, викладеної у повідомленні з вимогою про усунення невідповідностей, ТОВ «Доргарант» надав:

- копію протоколу № 8 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші крупнозернистої, щільної, типу А1, непереривчастої гранулометрії, модифікованої полімером (АБСбмп.Кр.Щ.А1.НП.БМПА 70/100-55) вимогам ДСТУ 8959:2019;

- копію протоколу № 9 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші крупнозернистої, щільної, типу А1, непереривчастої гранулометрії, модифікованої полімером (АБСбмп.Кр.Щ.А1.НП.БМПА 70/100-55) вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011;

- копію протоколу № 10 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші дрібнозернистої, щільної, типу А, марки II, непереривчастої гранулометрії (АСГ.Др.Щ.А.НП.ІI.БНД 70/100) вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011;

- копію протоколу № 11 випробування контрольних зразків асфальтобетону, застосованого у гарячому стані, від 26.03.2025, що підтверджує відповідність властивостей асфальтобетонної суміші дрібнозернистої, щільної, типу А, марки II, непереривчастої гранулометрії (АСГ.Др.Щ.А.НП. ІI.БНД 70/100) вимогам ДСТУ 8959:2019.

Таким чином, надання вказаних вище документів на виконання вимоги, викладеної Замовником у повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, не призвело до зміни предмета закупівлі, запронованого ТОВ «Доргарант» у складі його тендерної пропозиції, тому розміщення такого повідомлення відповідало положенням абзацу другому пункту 43 Особливостей.

З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, ТОВ «Доргарант» належним чином виконало вимогу тендерної документації, передбачену підпунктом 3.3.1 пункту 3 додатку 1 до тендерної документації шляхом надання у складі тендерної пропозиції протоколів випробування контрольних зразків асфальтобетонної суміші (-ей), які підтверджують відповідність їх властивостей вимогам ДСТУ Б В.2.7-119:2011 та ДСТУ 8959:2019.

Відтак, суд першої інстанції обґрунтовано погодився із доводами позивача про відсутність з боку позивача порушення Закону № 922-VІІІ та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

Щодо посилання скаржника на відсутність порушеного права позивача оскільки оскаржуваний висновок не породжує юридичних наслідків для останнього, колегія суддів зазначає, що згідно з частиною 1 статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Відповідно до усталеної судової практики обов`язковою умовою надання правового захисту судом є наявність порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду; порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражені права чи інтереси особи, яка стверджує про їх порушення; вирішуючи спір, суд повинен пересвідчитись у належності особи, яка звернулась за судовим захистом, відповідного права або охоронюваного законом інтересу (наявність права на позов у матеріальному розумінні), встановити, чи є відповідне право або інтерес порушеним (встановити факт порушення), а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача; під час розгляду кожної справи суд повинен встановити чи має місце порушення прав та інтересів позивача, адже без цього не можна виконати завдання судочинства (ухвала Великої Палати Верховного Суду від 12.12.2018 у справі № 802/2474/17-а та постанови Верховного Суду від 10.02.2021 у справі № 640/14623/20, від 18.03.2021 у справі № 826/3932/17, від 19.05.2021 у справі № 826/13229/16, від 21.12.2021 у справі № 370/2759/18).

За висновками, викладеними у постанові Верховного Суду від 15.04.2021 по справі № 260/319/20, варто виходити із системного тлумачення приписів статті 7-1 Закону № 922 - VIII, яке дозволяє дійти висновку, що під час здійснення моніторингу публічних закупівель правовідносини виникають між органом державного фінансового контролю та замовником, який може надавати пояснення щодо процедури закупівлі, оскаржувати висновок про результати моніторингу тощо. Саме на замовника покладається обов`язок усунути виявленні порушення, а у випадку, якщо порушення, визначені у висновку, не будуть усунуті і таке порушення матиме негативний вплив для бюджетів, а також висновок не оскаржено до суду, орган державного фінансового контролю проводить перевірку закупівлі відповідно до Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні»

Таким чином, висновок про результати моніторингу закупівлі як акт індивідуальної дії безпосередньо стосується прав та законних інтересів замовника публічної закупівлі і саме замовнику на підставі частини десятої статті 7-1 Закону № 922-VIII надано право у випадку незгоди з інформацією, викладеною у висновку, оскаржити такий висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.

При цьому суд зазначає, що висновок, складений за наслідками моніторингу закупівель, є ненормативним індивідуально-правовим актом, так як його виконання має безпосередній вплив на права і обов`язки позивача, а також права та обов`язки переможця конкурсу у сфері публічних закупівель.

Зазначене узгоджується з правовою позицією, викладеною Верховним Судом у постанові від 02.04.2020 у справі № 400/2165/19, від 29.11.2023 у справі № 200/5201/22.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи та надано їм належну юридичну оцінку, судове рішення ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення.

Керуючись статтями 241-245, 250, 311, 315, 316, 321, 322, 328, 329 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Західного офісу Держаудитслужби залишити без задоволення.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 07 липня 2025 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий - суддя Т.І. Ясенова

суддя О.В. Головко

суддя А.В. Суховаров