Постанова від 06 липня 2026 р. у справі №916/412/25 — Південно-західний апеляційний господарський суд

ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 липня 2026 рокум. ОдесаСправа № 916/412/25

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Богацької Н.С.,

суддів: Савицького Я.Ф., Принцевської Н.М.,

секретар судового засідання: Курінна К.В.,

за участю представників учасників справи:

від Прокуратури - Кривельова Т.М.,

від Держаудитслужби - не з`явився,

від Ізмаїльської міської ради - не з`явився,

від ТОВ Одеська обласна енергопостачальна компанія» - Оляш К.І.,

від Комунального підприємства - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія»

на рішення Господарського суду Одеської області від 01.04.2026, ухвалене суддею Смелянець Г.Є., м. Одеса, повний текст рішення складено та підписано 13.04.2026

у справі № 916/412/25

за позовом: Керівника Ізмаїльської окружної прокуратури в інтересах держави в особі:

1. Південного офісу Держаудитслужби;

2. Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області,

до відповідачів:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія»;

2. Комунального некомерційного підприємства «Ізмаїльська міська центральна лікарня»,

про: визнання недійсними додаткових угод та стягнення 364 442, 61 грн,

ВСТАНОВИВ

У лютому 2025 року керівник Ізмаїльської окружної прокуратури (далі Прокурор) в інтересах держави в особі Південного офісу Держаудитслужби (далі Держаудитслужба) та Ізмаїльської міської ради (далі Рада) звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» (далі ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія») та Комунального некомерційного підприємства «Ізмаїльська міська центральна лікарня» (далі Лікарня), в якому просив суд:

- визнати недійсними додаткові угоди № 1 від 19.08.2022, № 2 від 23.08.2022, № 3 від 01.11.2022, № 4 від 02.11.2022 та № 5 від 04.11.2022 (далі додаткові угоди) до договору № 22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 про закупівлю електричної енергії у постачальника (далі договір), укладені між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та Лікарнею;

- стягнути з ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» на користь Ради безпідставно сплачені бюджетні кошти в сумі 364 442,61 грн.

Позов мотивований тим, що вказані додаткові угоди до договору укладені з порушенням вимог Закону України «Про публічну закупівлі», оскільки за їх умовами необґрунтовано та безпідставно збільшено ціну електроенергії у порівнянні з первинною ціною за договором, а отже вони мають бути визнані недійсними, а надмірно сплачені грошові кошти - повернуті до місцевого бюджету.

Обґрунтовуючи підстави для представництва інтересів держави, Прокурор зазначив, що Держаудитслужба (як орган, який здійснює державний фінансовий контроль за використання місцевого бюджетув) та Рада (у даному випадку як розпорядник бюджетних коштів вищого рівня), будучи обізнаними про виявлені Прокурором порушення законодавства та маючи відповідні повноваження, протягом тривалого часу не вживали заходів щодо звернення до суду з відповідним позовом.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 01.04.2026 у справі № 916/412/25 позов Прокурора задоволено повністю. Одночасно судом задоволено заяву ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та розстрочено виконання цього рішення строком на 1 рік рівними щомісячними платежами.

Місцевий господарський суд виходив з обґрунтованості та доведеності Прокурором позовних вимог, а також з того, що ним підтверджені підстави для представництва інтересів держави і дотримано передбачений ст. 23 Закону України «Про прокуратуру» порядок реалізації такого захисту.

Не погодившись з рішенням суду, ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» подало на нього апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати, ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

В обґрунтування доводів та вимог апеляційної скарги відповідач посилається на наступне:

- суд дійшов помилкового висновку щодо відсутності документального підтвердження підстав для укладення додаткової угоди № 1 до договору. Прокурор не довів відсутність коливання ціни на ринку;

- суд безпідставно визнав недійсними інші (наступні) додаткові угоди, обмежившись лише фактом перевищення 10-ти відсоткового порогу, який визначений Законом України «Про публічні закупівлі»;

- суд повністю проігнорував доводи відповідача відносно того, що ці додаткові угоди були укладенні з урахуванням «Особливостей здійснення публічних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану в Україні», якими не передбачено обмеження у розмірі 10 % при збільшенні ціни за одиницю товару;

- Прокурором не доведено, а судом не встановлено наявність підстав для визнання недійсними інших умов оспорюваних додаткових угод, які не стосуються збільшення ціни за одиницю товару;

- Прокурор просить стягнути кошти на користь Ради, яка не є стороною оспорюваних правочинів;

- виходячи зі змісту спірних правовідносин, Прокурор фактично намагається стягнути з відповідача збитки у вигляді різниці ціни електричної енергії. Проте, Прокурором не доведено наявність у сукупності усіх необхідних для стягнення збитків елементів: протиправної поведінки, причинного зв`язку між такою поведінкою та збитками, а також вини.

Відповідно до вимог ст. 32 ГПК України за результатами автоматизованого розподілу справ між суддями, оформленого протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями, для розгляду справи визначено судову колегію у складі головуючого судді Богацької Н.С., Діброви Г.І., Принцевської Н.М.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.05.2026 витребувано у Господарського суду Одеської області матеріали справи № 916/412/25, вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою відкладено до надходження матеріалів з суду першої інстанції.

21.05.2026 матеріали надійшли до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 25.05.2026 апеляційну скаргу ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» залишено без руху, встановлено скаржнику строк для усунення недоліків апеляційної скарги шляхом подання Південно-західному апеляційному господарському суду доказів доплати судового збору у розмірі 4945,59 грн (за належними реквізитами) протягом 10 днів з дня вручення копії цієї ухвали.

03.06.2026 від ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» надійшла заява про усунення недоліків апеляційної скарги, до якої додано платіжну інструкцію від 02.06.2026 № 9980033330 на суму 4945,59 грн.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.06.2026 за апеляційною скаргою ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» на рішення Господарського суду Одеської області від 01.04.2026 у справі № 916/412/25 відкрито апеляційне провадження, встановлено іншим учасникам справи строк до 26.06.2026 для подання відзиву на апеляційну скаргу, роз`яснено учасникам справи про їх право в строк до 26.06.2026 подати до суду будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань, оформлені відповідно до ст. 170 ГПК України, призначено справу № 916/412/25 до розгляду на 07.07.2026 о 13:45 год.

У відзиві на апеляційну скаргу Прокурор заперечував проти її задоволення, зазначаючи про її безпідставність та необґрунтованість.

Відзиви на апеляційну скаргу від інших учасників справи не надходили.

27.06.2026 від ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» надійшла заява (вх. №2661/26) про участь його представника в усіх судових засіданнях у справі № 916/412/25 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, яка ухвалою суду від 01.07.2026 задоволена.

27.06.2026 від ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» надійшло клопотання, в якому скаржник просить суд апеляційної інстанції зупинити провадження у справі № 916/412/25 до набрання законної сили рішенням Конституційного Суду України у справі № 3-78/2026(178/26) за результатом розгляду конституційної скарги ТОВ «Укр газ ресурс» (вх. № 16/178 від 6 квітня 2026 року).

03.07.2026 від Прокурора надійшли заперечення на клопотання ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» про зупинення провадження.

Будь-яких інших заяв чи клопотань від учасників справи не надходило.

У зв`язку з перебуванням судді-учасника колегії Діброви Г.І. у відпустці, за розпорядженням керівника апарату суду призначено повторний автоматизований розподіл судової справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючого судді Богацької Н.С., суддів Савицького Я.Ф., Принцевської Н.М.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.07.2026 справу № 916/412/25 прийнято до свого провадження колегією суддів у складі головуючого судді Богацької Н.С., суддів: Савицького Я.Ф., Принцевської Н.М.

В судове засідання 07.07.2026 з`явився Прокурор та представник ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія». Представники інших учасників справи в судове засідання не з`явилися, про день, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

В судовому засіданні 07.07.2026 колегія суддів, розглянувши клопотання ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» про зупинення провадження у даній справі дійшла висновку про відсутність підстав для його задоволення з огляду на наступне.

За приписами частини другої статті 152 Конституції України закони, інші акти або їх окремі положення, що визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України рішення про їх неконституційність, якщо інше не встановлено самим рішенням, але не раніше дня його ухвалення.

Аналогічні за змістом положення щодо строку втрати чинності актом (його окремими положеннями) містяться у частині першій статті 91 Закону України «Про Конституційний Суд України» від 13.07.2017 № 2136-VIII.

Отже правова позиція Конституційного Суду України, в разі ухвалення такого рішення, щодо неконституційності приписів пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 № 922VІІІ (конституційне провадження у справі № 3-78/20269(178/26) матиме пряму дію у часі і може бути застосована до правовідносин, що виникли або принаймні тривали після ухвалення Конституційним Судом України відповідного рішення.

Таким чином колегія суддів не знаходить підстав для задоволення клопотання про зупинення провадження, оскільки відповідно до пункту 5 частини 1 статті 227 ГПК України суд зобов`язаний зупинити провадження у справі у випадках об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.

Наразі встановлені у цій справі обставини та зібрані докази дозволяють належним чином оцінити доводи апеляційної скарги та вирішити питання про наявність або відсутність підстав для скасування оскаржуваного судового рішення.

В судовому засіданні 07.07.2026 представник ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» просив задовольнити апеляційну скаргу, скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 01.04.2026 у справі № 916/412/25, ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

Прокурор заперечував проти доводів та вимог апеляційної скарги, просили залишити її без задоволення, оскаржуване рішення місцевого господарського суду - без змін.

Дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, фактичні обставини справи, оцінивши докази на їх підтвердження в межах доводів апеляційної скарги, надавши правову кваліфікацію відносинам сторін і виходячи з фактів, встановлених у процесі перегляду справи, правових норм, які підлягають застосуванню, та матеріалів справи, судова колегія зазначає наступне.

Щодо наявності у Прокурора підстав для представництва інтересів держави.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Зазначене конституційне положення встановлює обов`язок органів державної влади та їх посадових осіб дотримуватись принципу законності при здійсненні своїх повноважень, що забезпечує здійснення державної влади за принципом її поділу.

Стаття 131-1 Конституції України передбачає, що прокуратура здійснює представництво інтересів держави в суді у виключних випадках і в порядку, що визначені законом.

Частини 3, 5 ст. 53 ГПК України встановлюють, що у визначених законом випадках прокурор звертається до суду з позовною заявою, бере участь у розгляді справ за його позовами, а також може вступити за своєю ініціативою у справу, провадження у якій відкрито за позовом іншої особи, до початку розгляду справи по суті, подає апеляційну, касаційну скаргу, заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами. У разі відкриття провадження за позовною заявою, поданою прокурором в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах, зазначений орган набуває статусу позивача. У разі відсутності такого органу або відсутності у нього повноважень щодо звернення до суду прокурор зазначає про це в позовній заяві і в такому разі набуває статусу позивача.

У положеннях ч. 4 ст. 53 ГПК України визначено, що прокурор, який звертається до суду в інтересах держави, в позовній чи іншій заяві, скарзі обґрунтовує, в чому полягає порушення інтересів держави, необхідність їх захисту, визначені законом підстави для звернення до суду прокурора, а також зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах. Невиконання цих вимог має наслідком застосування положень, передбачених статтею 174 цього Кодексу.

Питання представництва інтересів держави прокурором у суді врегульовано ст. 23 Закону України «Про прокуратуру».

Відповідно до ч. 3 ст. 23 Закону «Про прокуратуру» прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб`єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу.

Велика Палата Верховного Суду неодноразово зазначала, що у випадку коли держава вступає в цивільні правовідносини, вона має цивільну правоздатність нарівні з іншими їх учасниками. Держава набуває і здійснює цивільні права й обов`язки через відповідні органи, які діють у межах їхньої компетенції. Отже, поведінка органів, через які діє держава, розглядається як поведінка держави у відповідних, зокрема цивільних, правовідносинах. Тому у відносинах, в які вступає держава, органи, через які вона діє, не мають власних прав і обов`язків, а наділені повноваженнями (компетенцією) представляти державу у відповідних правовідносинах (постанови Великої Палати Верховного Суду від 20.11.2018 у справі № 5023/10655/11, від 26.02.2019 у справі № 915/478/18, від 26.06.2019 у справі № 587/430/16-ц, від 18.03.2020 у справі № 553/2759/18, від 06.07.2021 у справі № 911/2169/20, від 23.11.2021 у справі № 359/3373/16-ц, від 20.07.2022 у справі № 910/5201/19, від 05.10.2022 у справах № 923/199/21 та № 922/1830/19).

Велика Палата Верховного Суду також звертала увагу на те, що в судовому процесі держава бере участь у справі як сторона через її відповідний орган, наділений повноваженнями у спірних правовідносинах (постанови від 27.02.2019 у справі № 761/3884/18, від 23.11.2021 у справі № 359/3373/16-ц, від 20.07.2022 у справі № 910/5201/19, від 05.10.2022 у справах № 923/199/21 та №922/1830/19).

Тобто під час розгляду справи в суді фактично стороною у спорі є держава, навіть якщо прокурор визначив стороною у справі певний орган (постанови Великої Палати Верховного Суду від 26.06.2019 у справі № 587/430/16-ц, від 23.11.2021 у справі № 359/3373/16-ц, від 05.10.2022 у справах № 923/199/21 та № 922/1830/19).

Разом з тим згідно з ч. 4 ст. 23 Закону «Про прокуратуру» наявність підстав для представництва має бути обґрунтована прокурором у суді.

У постанові від 26.05.2020 у справі № 912/2385/18 Велика Палата Верховного Суду дійшла висновків, що прокурор, звертаючись до суду з позовом, має обґрунтувати та довести підстави для представництва, однією з яких є бездіяльність компетентного органу.

Бездіяльність компетентного органу означає, що він знав або повинен був знати про порушення інтересів держави, але не звертався до суду з відповідним позовом у розумний строк.

Звертаючись до відповідного компетентного органу до подання позову в порядку, передбаченому ст. 23 Закону України «Про прокуратуру», прокурор фактично надає йому можливість відреагувати на стверджуване порушення інтересів держави, зокрема, шляхом призначення перевірки фактів порушення законодавства, виявлених прокурором, вчинення дій для виправлення ситуації, а саме подання позову або аргументованого повідомлення прокурора про відсутність такого порушення.

Водночас невжиття компетентним органом жодних заходів протягом розумного строку після того, як цьому органу стало відомо або повинно було стати відомо про можливе порушення інтересів держави, має кваліфікуватися як бездіяльність відповідного органу. Розумність строку визначається судом з урахуванням того, чи потребували інтереси держави невідкладного захисту (зокрема, через закінчення перебігу позовної давності чи можливість подальшого відчуження майна, яке незаконно вибуло із власності держави), а також таких чинників, як: значимість порушення інтересів держави, можливість настання невідворотних негативних наслідків через бездіяльність компетентного органу, наявність об`єктивних причин, що перешкоджали такому зверненню, тощо.

Отже, прокурору достатньо дотриматися порядку, передбаченого ст. 23 Закону України «Про прокуратуру», і якщо компетентний орган протягом розумного строку після отримання повідомлення самостійно не звернувся до суду з позовом в інтересах держави, то це є достатнім аргументом для підтвердження його бездіяльності. Якщо прокурору відомо про причини такого незвернення, він обов`язково повинен зазначити їх в обґрунтуванні підстав для представництва, яке міститься в позові, але якщо з відповіді компетентного органу на звернення прокурора такі причини з`ясувати неможливо чи такої відповіді взагалі не отримано, то це не є підставою вважати звернення прокурора необґрунтованим.

Як вже зазначалось, в обґрунтування позову прокурор посилається на те, що ТОВ «ООЕК» та Лікарнею, всупереч інтересів держави, без будь-яких належних на те підстав та в порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі» було укладено ряд додаткових угод, за якими суттєво збільшено ціну за одиницю товару, що призвело до зайвого витрачання бюджетних коштів на закупівлю електричної енергії за договором про закупівлю електричної енергії.

Обґрунтовуючи підстави для представництва інтересів держави, прокурор зазначив, що джерелом фінансування даної закупівлі є кошти місцевого бюджету, в той же час Держаудитслужба (як орган, який здійснює державний фінансовий контроль за використання державного бюджету) та Рада (у даному випадку як розпорядник бюджетних коштів вищого рівня), будучи обізнаними про виявлені Прокурором порушення законодавства при виконанні додаткових угод до договору та маючи відповідні повноваження, протягом тривалого часу не вживали заходів щодо звернення до суду з відповідним позовом для захисту інтересів держави.

Колегія суддів зазначає, що укладення додаткових угод до договору всупереч вимогам чинного законодавства порушує інтереси держави у сфері контролю за ефективним та цільовим використанням бюджетних коштів, а дотримання вимог законодавства у цій сфері становить суспільний інтерес, тому захист такого інтересу відповідає функціям Прокурора (постанова Верховного Суду від 21.03.2019 у справі № 912/989/18).

Щодо Південного офісу Держаудитслужби.

Згідно з частиною 1 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи. Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Положеннями частини 1 статті 44 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що за порушення вимог, установлених цим Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на виконання цього Закону, уповноважені особи, службові (посадові) особи замовників, службові (посадові) особи та члени органу оскарження, службові (посадові) особи Уповноваженого органу, службові (посадові) особи центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, службові (посадові) особи органів, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів (обслуговуючого банку), несуть відповідальність згідно із законами України.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, в тому числі суб`єктах господарювання, у статутному капіталі яких 50 і більше відсотків акцій (часток) належить суб`єктам господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні.

За приписами пунктів 8, 10 частини 1 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» органу державного фінансового контролю надається право, зокрема, порушувати перед відповідними державними органами питання про визнання недійсними договорів, укладених із порушенням законодавства, у судовому порядку стягувати у дохід держави кошти, отримані підконтрольними установами за незаконними договорами, без установлених законом підстав та з порушенням законодавства; звертатися до суду в інтересах держави, якщо підконтрольною установою не забезпечено виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів.

Положенням про Державну аудиторську службу України, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43, визначено, що Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з підпунктами 3, 4, 9 пункту 4 Положення про Державну аудиторську службу України, Держаудитслужба відповідно до покладених на неї завдань: реалізує державний фінансовий контроль через здійснення: державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), моніторингу закупівель; здійснює контроль, зокрема, за дотриманням законодавства про закупівлі; вживає в установленому порядку заходів до усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства та притягнення до відповідальності винних осіб, а саме: вимагає від керівників та інших осіб підприємств, установ та організацій, що контролюються, усунення виявлених порушень законодавства; здійснює контроль за виконанням таких вимог; звертається до суду в інтересах держави у разі незабезпечення виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів; застосовує заходи впливу за порушення бюджетного законодавства, накладає адміністративні стягнення на осіб, винних у порушенні законодавства; передає в установленому порядку правоохоронним органам матеріали за результатами державного фінансового контролю у разі встановлення порушень законодавства, за які передбачено кримінальну відповідальність або які містять ознаки корупційних діянь.

Отже, орган державного фінансового контролю здійснює державний фінансовий контроль за використанням коштів державного та місцевих бюджетів і в разі виявлення порушень законодавства має право пред`явити обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення таких правопорушень.

Тож саме Держаудитслужба в даному випадку є належним органом, уповноваженим державою здійснювати відповідні функції щодо реалізації державної політики у сфері закупівель, у зв`язку з чим прокурором правомірно визначено Південний офіс Держаудитслужби, як позивача у даній справі.

Як вбачається з матеріалів цієї справи, Прокурор направив на адресу Південного офісу Держаудитслужби лист від 31.12.2024 № 59-7417ВИХ-24, яким повідомив про виявлені порушення під час виконання договірних відносини за проведеною закупівлею за бюджетні кошти (ідентифікаційний номер закупівлі UA-2020-02-04-002935-а), просив повідомити про вжиття заходів до їх усунення, у тому числі в судовому порядку.

У відповідь на вказаний лист Південний офіс Держаудитслужби листом від 23.01.2025 №151531-17/349-2025 повідомив, що відповідно до абзацу другого частини першої статті 8 Закону моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії. При цьому відповідно до інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, договір, укладений за результатами вищезазначеної закупівлі, виконано на суму 2 309 329,55 грн, про що свідчить оприлюднений в електронній системі закупівель звіт про виконання договору про закупівлю, у зв`язку з чим у Південного офісу Держаудитслужби відсутні правові підстави для проведення моніторингу даної закупівлі. Також повідомлено, що Південний офіс Держаудитслужби не проводив перевірку фактів, викладених у листі прокуратури щодо зазначеної закупівлі, та, відповідно, не вживав заходи щодо усунення порушень, в тому числі у судовому порядку. Також повідомлено, що Планом Південного офісу Держаудитслужби на І квартал 2025 року проведення заходів державного фінансового контролю у Замовника не передбачено. Додатково зазначив, що викладені у листі факти в межах повноважень будуть враховані Південним офісом Держаудитслужби під час проведення чергових заходів державного фінансового контролю у Замовника.

Тобто, Південним офісом Держаудитслужби як органом, уповноваженим державою здійснювати функції у спірних правовідносинах, заходи щодо припинення та визнання недійсними додаткових угод до договору не вживались. Більш того, навіть після отримання інформації від Прокурора про можливі порушення законодавства про публічні закупівлі, Південний офіс Держаудитслужби не планував проводити перевірку і не збирався звертатися до суду, що кваліфікується судом як бездіяльність органу.

Наведене цілком узгоджується із висновками Верховного Суду, викладеними у постановах у справах № 924/1237/17, № 826/9672/17, № 924/1256/17, № 906/296/18, № 925/682/18, № 909/545/18, № 927/1058/21 де позивачем також була визначена саме Держаудитслужба.

Щодо Ради.

З матеріалів цієї справи вбачається, що Рада є засновником Лікарні, а остання, в свою чергу підпорядкована, підзвітна та підконтрольна Раді. Джерелами формування майна та коштів Лікарні є, зокрема: кошти міського бюджету (бюджетні кошти), отримані в установленому порядку (п. 5.3.3. Статуту Лікарні).

Відповідно до статті 22 Бюджетного кодексу України для здійснення програм та заходів, які реалізуються за рахунок коштів бюджету, бюджетні асигнування надаються розпорядникам бюджетних коштів. За обсягом наданих прав розпорядники бюджетних коштів поділяються на головних розпорядників бюджетних коштів та розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня.

Головні розпорядники бюджетних коштів - бюджетні установи в особі їх керівників, які відповідно до статті 22 цього Кодексу отримують повноваження шляхом встановлення бюджетних призначень (пункт 18 частини 1 статті 2 Бюджетного кодексу України).

Розпорядник бюджетних коштів нижчого рівня - розпорядник, який у своїй діяльності підпорядкований відповідному головному розпоряднику та (або) діяльність якого координується через нього (абзац третій пункту 7 Порядку).

Поняття та функції розпорядників бюджетних коштів визначені підпунктом 47 статті 2 Бюджетного кодексу України, згідно з яким розпорядник бюджетних коштів - бюджетна установа в особі її керівника, уповноважена на отримання бюджетних асигнувань, взяття бюджетних зобов`язань та здійснення витрат бюджету (див. постанови Великої Палати Верховного Суду від 13.11.2019 у справі № 922/3095/18 (підпункт 6.20) та від 23.10.2019 у справі № 922/3013/18 (підпункт 6.22)).

Отже у правовідносинах між відповідачами, які виникли щодо публічної закупівлі електричної енергії за договором, Лікарня діє як розпорядник бюджетних коштів нижчого рівня (отримувач бюджетних коштів) та є замовником зазначеного товару в обсязі та в межах видатків, що визначені розпорядником бюджетних коштів вищого рівня (Ради).

В даному випадку Лікарня виступає не як суб`єкт владних повноважень, а як сторона у зобов`язальних правовідносинах.

Враховуючи вказане, в даному випадку саме Рада є органом, уповноваженим на вжиття заходів представницького характеру щодо захисту інтересів держави, пов`язаних із законним та ефективним витрачанням коштів місцевого бюджету. Відповідно, Рада, як орган місцевого самоврядування, який представляє відповідну територіальну громаду, має здійснювати захист законних інтересів держави у цій сфері з метою уникнення незаконного витрачання бюджетних коштів, у тому числі і в результаті укладення оспорюваних додаткових угод в порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

Як вбачається з матеріалів цієї справи, Прокурор направив на адресу Ради лист від 31.12.2024 №59-7418ВИХ-24, яким повідомив про виявлені порушення під час виконання договірних відносини за проведеною закупівлею та просив повідомити про вжиття заходів до їх усунення, у тому числі в судовому порядку.

У відповідь на вказаний лист Рада листом від 04.01.2025 №15/02-17-53 повідомила, що додаткові угоди було укладено в рамках норм діючого законодавства, а відтак, жодних заходів нею не вживалось.

27.01.2025 Прокурор в порядку ст. 23 Закону України «Про прокуратуру» направив Південного офісу Держаудитслужби та Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області відповідні повідомлення та 05.02.2025 звернувся до суду із цим позовом.

Враховуючи вищевикладене у сукупності, колегія суддів зазначає, що Прокурором підтверджені підстави для представництва інтересів держави і дотримано передбачений ст. 23 Закону України «Про прокуратуру» порядок реалізації такого захисту.

Крім того, закон не зобов`язує прокурора подавати позов в особі усіх органів, які можуть здійснювати захист інтересів держави у спірних відносинах і звертатись з позовом до суду. Належним буде звернення в особі хоча б одного з них (постанова об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.06.2021 у справі № 927/491/19, постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 19.08.2020 у справі № 923/449/18, від 25.02.2021 у справі № 912/9/20, від 25.06.2024 у справі № 918/760/23, від 01.10.2024 у справі № 918/778/23, від 20.02.2025 у справі № 910/16372/21).

Щодо суті спору.

В матеріалах справи міститься оголошення про проведення торгів UA-2022-02-24-001750-b, з якого вбачається, що Лікарня оголосила про проведення відкритих торгів «Електрична енергія» з очікуваною вартістю 3 199 198,00 грн.

Запланований обсяг електричної енергії складав 782 200 кВт*год.

Відповідно до повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2022-02-24-001750-b, переможцем процедури закупівлі стало ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» із ціною тендерної пропозиції 2 633 667,40 грн з ПДВ.

Згідно з наявним в матеріалах справи Звітом виконання договору про закупівлю UA-2022-02-24-001750-b від 26.01.2023:

- номер договору про закупівлю: 22-96Z-ПВЦ;

- дата укладення договору про закупівлю: 05.04.2022;

- ціна в договорі про закупівлю: 2 309 329,55 грн.;

- найменування замовника: Лікарня;

- найменування учасника, з яким укладено договір про закупівлю: ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія».

05.04.2022 між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» (Постачальник,) та Лікарнею (Споживач) укладений договір №22-96Z-ПВЦ про закупівлю електричної енергії у постачальника, який є договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії (далі та укладається сторонами за взаємною згодою Сторін, з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України та абз.3,4 п.3.1.7 Правил роздрібного ринку електричної енергії», які затверджені Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018.

Відповідно до п.2.1 договору за цим Договором Постачальник продає електричну енергію, за кодом CPV за ДК 021:2015:09310000-5 - Електрична енергія (Електрична енергія), Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору. Кількість електричної енергії на квітень-грудень 2022 року визначено в обсязі 782 200 кВт*год. відповідно до Додатку 3 до Договору «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу».

Згідно з п.2.3 договору строк постачання електричної енергії: з 05 квітня 2022 до 31 грудня 2022 включно.

Згідно з п. 5.1 договору його ціна на квітень-грудень 2022 становить 2 633 667,40 грн (у тому числі ПДВ - 438 944,57 грн).

Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до цього Договору.

Відповідно до п.п. 5.2, 5.3, 5.5 договору ціна (тариф) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника. Для одного об`єкта споживання (площадки вимірювання) застосовується одна ціна електричної енергії. Інформація про діючу ціну електричної енергії має бути розміщена на офіційному веб„-сайті Постачальника не пізніше ніж за 20 днів до початку її застосування із зазначенням порядку її формування. Розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць

Згідно з п.5.6 договору розрахунки Споживача за цим Договором здійснюються на рахунок. При цьому, Споживач не обмежується у праві здійснювати оплату за цим Договором через банківську платіжну систему, он-лайн переказ, поштовий переказ, внесення готівки через кас Постачальника та в інший не заборонений законодавством спосіб.

Оплата вартості електричної енергії за цим Договором здійснюється Споживачем виключи шляхом перерахування коштів на рахунок Постачальника.

Оплата вважається здійсненою після того, як на рахунок Постачальника надійшла вся сума коштів, що підлягає сплаті за куповану електричну енергію відповідно до умов цього Договору. Рахунки Постачальника забачається у платіжних документах Постачальника, у тому числі у разі його зміни.

Відповідно п.13.1 договору цей Договір набирає чинності з моменту підписання його Сторонами та діє до « 31» грудня 2022 року включно, а в частині виконання зобов`язань Сторонами - до повного їх виконання.

Пунктом 13.2 договору передбачено, що згідно з вимогами Закону України «Про публічні закупівлі», умови Договору не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії. Наявність факту коливання ціни товару на ринку підтверджується довідкою(ми) або листом(ми) (завіреними копіями цих довідки(ок) або листа(ів)) відповідних органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни товару на ринку. Згідно з ч.6, 9 ст.67 Закону України «Про ринок електричної енергії», з урахуванням листа Мінекономрозвитку України від 14.08.2019 р. № 3304-04/33869-06 «Щодо зміни ціни у договорах постачання електричної енергії», Сторони також можуть використовувати інформацію з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua) для документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв`язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики Індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Сторони можуть внести відповідні зміни у разі зміни регульованих цін (тарифів), при цьому, підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти відповідного уповноваженого органу або Держави щодо встановлення регульованих цін; У разі зміни регульованих цін (тарифів), які враховуються при розрахунку ціни на електричну енергію Постачальник здійснює коригування шляхом збільшення/зменшення відповідної регульованої складової з дати її введення в дію на підставі відповідних постанов НКРЕКП; 8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини 6 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до п.13.4 договору Постачальник має повідомити про зміну будь-яких умов Договору Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до їх застосування з урахуванням інформації про право Споживача розірвати Договір. Постачальник зобов`язаний повідомити Споживача в порядку, встановленому законом, про будь-яке збільшення ціни і про право припинити дію договору без сплати будь-яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації Постачальнику, якщо Споживач не приймає нові умови.

Додатком №1 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 є Заява-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії споживачу.

Додатком №2 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 є Комерційна пропозиція ПВЦ - Індивідуальна комерційна пропозиція, згідно з якою:

- п.1.1: На момент укладення Договору ціна сформована за результатами аукціону у системі Прозоро та складає 2,805833333 грн. за 1 кВт*год без ІПДВ. Ціна сформована з урахуванням регульованих цін на послуги оператора системи передачі.

Ціна на електричну енергію (грн. за 1 кВт*год без ПДВ) визначається за формулою:

Цт Спож= ЦтЗ + ТПер + Цпост (грн./кВт*год), де:

Цт Спож - Ціна за спожиту електричну енергію Клієнтом, грн./кВт*год;

ЦтЗ - ціна закупівлі електричної енергії Постачальником для Клієнта на ринках електричної енергії за розрахунковий період**, грн./кВт*год; Ціна закупівлі електричної енергії в наступних розрахункових періодах змінюється відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

ТПер - тариф на послуги з передачі електричної енергії, встановлений Регулятором (НКРЕКП), грн/кВт*год;

Цпост - ціна на послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії Клієнту, що становить 0,13 грн./кВт*год;

**Ціна закупівлі електричної енергії на ринках електричної енергії для об`єктів Клієнта, які не мають ого динних приладів комерційного обліку електричної енергії або якщо вони не відповідають вимогам нормативних документів, на підставі залишкового графіку загальною споживання електричної енергії клієнтами без погодинних приладів комерційного обліку електричної енергії, що приєднані до мереж Оператора системи Клієнтів, визначається з урахуванням погодинних середньозважених цін купівлі електричної енергії на різних сегментах ринку. Ціна закупівлі електричної енергії для Клієнта на ринках електричної енергії також включає всі обов`язкові податки (крім ПДВ, що обліковується окремо), збори та платежі, що передбачені пропилами ринку електроенергії ВДР/ДН, законодавством та іншими нормативними документами (зокрема плату акцизний податок, регуляторні внески)

Порядок формування ціни, встановлений в п.1.1 комерційної пропозиції, може бути змінений, про що Постачальник повідомляє Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до дати початку дії таких змін, шляхом офіційкого оприлюднення на веб-сайті Постачальника повідомлення про внесення таких змін до комерційної пропозиції та викладення її в новій редакції (якщо комерційна пропозиція публічна) або індивідуального направлення Клієнту повідомлення з додатковою угодою про зміни до комерційної пропозиції та викладення в новій редакції.

- п.1.2: Ціна за одиницю товару не може змінюватися після підписання Договору про закупівлю (далі - Договір) до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків відповідно до ч.5 ст.41 Закону України Про публічні закупівлі» шляхом підписання додаткової угоди про внесення змін до Договору у разі:

1.2.1. Збільшення ціни за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в Договори.

Постачальник здійснює коригування шляхом збільшення ціни на електричну енергію до 10% у разі збільшення ціни на електричну енергію за одиницю товару на ринку, пропорційно такого збільшення ціни на електричну енергію, але не більше 10% від попередніх змін, внесених до Договору, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі. Сторони узгодили, що Постачальник має право здійснити коригування ціни електричної енергії для здійснення розрахунку та змінити ціну з початку розрахункового періоду, в якому відбулися такі зміни, в разі зміни ринкової ціни за підсумками відповідного розрахункового періоду від попередніх даних. Підтвердженням зміни ціни (коливання ціни) на ринку на електричну енергію є рівень середньозваженої ціни на ринку електричної' енергії «на добу наперед» (далі - РДН) за підсумками відповідного періоду, що підтверджується інформацією ДП «Оператор ринку», які відкладено на його офіційному сайті за адресою в мережі Internet https://www.oree.com.ua і це є безумовним підтвердженням коливання ціни електричної енергії, та підставою для коригування ціни на електричну енергію згідно з п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі».

1.2.2. Погодження зміни ціни в Договорі в бік зменшення (без зміни кільксті (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг). Постачальник має право у разі зміни ціни на ринку на електричну енергію в бік зменшення здійснити відповідне коригування ( без зміни кількості (обсягу) та якості товару. Таке коригування здійснюється згідно п.5 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі».

1.2.3. Зміни регульованих цін (тарифів), які враховуються при розрахунку ціни на електричну енергію. Постачальник здійснює коригування шляхом збільшення/зменшення відповідної регульованої складової з дати її введення в дію. Постачальник повідомляє Споживача про зміну регульованих цін (тарифів) шляхом розміщення інформації на офіційному веб-сайті, та не потребує додаткового письмового повідомлення Споживачу. Постачальник здійснює коригування шляхом збільшення/зменшення відповідної регульованої складової з дати її введення в дію. Підтвердженням необхідності внесення таких змін є чинні (введені в порядку встановленому законодавством в дію) нормативно-правові акти відповідного уповноваженого органу щодо встановлення (зміни) цін (тарифів), які враховуються при розрахунку ціни на електричну енергію. Таке коригування здійснюється згідно п.7 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Постачальник та Споживач дійшли згоди, що у разі зміни складових ціни на електричну енергію внаслідок внесення змін до законодавства або прийняття нового законодавства, що впливає на порядок формування або розмір ціни; зміни (у т.ч. збільшення) державних регульованих цін (ТПер та/або інших, в разі їх встановлення НКРЕКП), що включені в ціну на електроенергію, інфляції або будь-які інші зміни складових ціни, що не залежать від Постачальника, в періоді наступному за розрахунковим, проводиться перерахунок вартості електричної енергії.

- п.1.3: В разі необхідності внесення змін відповідно до пп. 1.2.1-1.2.3 цієї Комерційної пропозиції Постачальник має право звернутися до Споживача з пропозицією із обґрунтуванням щодо внесення змін, підготувавши Споживачу проект змін до Договору у формі додаткової угоди. Споживач протягом 5 робочих днів після одержання пропозиції повідомляє Постачальника про результати її розгляду на електронну адресу Постачальника: kanc@ooek.od.ua. Споживач поінформований про його право ініціювати розірвання цього Договору, без оплати будь-яких санкцій, пов`язаних з таким розірванням, шляхом направлення відповідної додаткової угоди, у разі, якщо він не погоджує нові умови, зокрема стосовно ціни.

У разі незгоди зі зміною будь-яких умов Договору, про які Постачальник проінформував Споживача належним чином. Споживач зобов`язаний протягом 5 робочих днів з моменту о гримання повідомлення про зміну умов ініціювати дострокове розірвання Договору шляхом підписання та направлення Постачальнику відповідної додаткової угоди повідомивши таким чином про свою незгоду Постачальника.

- п.11: Термін дії дійсної комерційної пропозиції: до 31.12.2022.

- п.12: Термін дії договору про постачання електричної енергії: Договір набирає чинності з дати підписання Клієнтом заяви-приєднання до договору і укладається на строк до « 31» грудня 2022 р., а в частині розрахунків (в т.ч. повної оплати заборгованості, включаючи нарахування пені та штрафні санкції) договір діє до повного їх виконання.

Додатком №3 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 є Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу.

Додатком №4 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 є Порядок розрахунків.

У листі №13/03-1445 від 11.08.2022 «Щодо укладення додаткової угоди» відповідач-1 звернувся до відповідача-2, та у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua), ТОВ «ООЕК» надав на підпис Споживачу Додаткову угоду №1 до Договору у двох примірниках, а також просив повернути один екземпляр додаткової угоди підписаний та завірений печаткою в договірний відділ ТОВ «ООЕК». Додатково відповідач-1 звернув увагу, що у випадку незгоди із пропозицією щодо внесення зазначених змін до Договору, Клієнт має право розірвати Договір з електропостачальником без оплати передбачених договором штрафних санкцій за його дострокове припинення.

Додатками до листа є: Додаткова угода №1 до Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 та комерційна пропозиція у двох примірниках.

19.08.2022 між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та Лікарнею укладено Додаткову угоду №1 до договору, згідно з якою сторони дійшли згоди про наступне:

1. Керуючись п. 2 ч. 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно пп. 2. п. 13.2. Розділу 13 « 13. Строк дії Договору та інші умови» умов Договору та умов Додатку № 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ- Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору, Сторони домовились збільшити ціну за електричну енергію за 1 кВт*год до 10 відсотків у зв`язку з коливанням ціни такого товару на ринку, та без збільшення загальної вартості договору, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» ( https://www.oree.com.ua 2. ). Ціна за 1 кВт*год становить - 3,703368 грн., в т.ч. ПДВ 20% - 0,617228 грн.

2. На підставі п. 1 цієї Додаткової угоди Сторони дійшли згоди:

2.1. Викласти абзац 2 п. 2.1. Розділу 2. «2. Предмет Договору» у наступній редакції: «Кількість електричної енергії на квітень-грудень 2022 року визначено в обсязі 727 236 кВт*год. /відповідно до Додатку 3 до Договору «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу».».

2.2. Викласти Додаток 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору у новій редакції, додаток - додається.

2.3. Викласти Додаток 3 «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу» до Договору у новій редакції, додаток додається.

3. Інші умови Договору залишаються без змін та Сторони підтверджують по них свої зобов`язання.

4. Дійсна Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника № 22-967-ПВЦ від «05» квітня 2022.

5. Дійсна Додаткова угода та Додатки, які викладені у новій редакції, набирають чинності з моменту її підписання та згідно ч.3 ст.631 ЦК України розповсюджується на взаємовідносини, що виникли з « 01» липня 2022 року.

6. Дійсна додаткова угода та Додатки, які викладені у новій редакції складені у двох примірниках (по одному для кожної Сторони), які мають однакову юридичну силу.

Листом №13/03/1446 від 11.08.2022 відповідач-1, у зв`язку з коливанням ціни електричної енергії на ринку, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua), надав на підпис відповідачу-2 Додаткову угоду №2 до Договору у двох примірниках, та просив повернути один екземпляр додаткової угоди підписаний та завірений печаткою в договірний відділ ТОВ «ООЕК». Додатково відповідач-1 звернув увагу, що у випадку незгоди із пропозицією щодо внесення зазначених змін до Договору, Клієнт має право розірвати Договір з електропостачальником без оплати передбачених договором штрафних санкцій за його дострокове припинення.

Додатками до листа є: Додаткова угода №2 до Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 та комерційна пропозиція у двох примірниках.

23.08.2022 між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та Лікарнею укладено Додаткову угоду №2 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022, згідно з якою сторони дійшли згоди про наступне:

1. Керуючись п. 2 ч. 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно пп. 2. п. 13.2. Розділу 13 « 13. Строк дії Договору та інші умови» умов Договору та умов Додатку № 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ- Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору, Сторони домовились збільшити ціну за електричну енергію за 1 кВт*год до 10 відсотків у зв`язку з коливанням ціни такого товару на ринку, та без збільшення загальної вартості договору, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» ( https://www.oree.com.ua 2. ). Ціна за 1 кВт*год становить - 3,739308 грн., в т.ч. ПДВ 20% - 0,623218 грн.

2. На підставі п. 1 цієї Додаткової угоди Сторони дійшли згоди:

2.1. Викласти абзац 2 п. 2.1. Розділу 2. «2. Предмет Договору» у наступній редакції: «Кількість електричної енергії на квітень-грудень 2022 року визначено в обсязі 721 948 кВт*год. відповідно до Додатку 3 до Договору «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу».».

2.2. Викласти Додаток 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору у новій редакції, додаток - додається.

2.3. Викласти Додаток 3 «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу» до Договору у новій редакції, додаток додається.

3. Інші умови Договору залишаються без змін та Сторони підтверджують по них свої зобов`язання.

4. Дійсна Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника № 22-96Z -ПВЦ від « 05» квітня 2022.

5. Дійсна Додаткова угода та Додатки, які викладені у новій редакції, набирають чинності з моменту її підписання та згідно ч.3 ст.631 ЦК України розповсюджується на взаємовідносини, що виникли з « 01» липня 2022 року.

6. Дійсна додаткова угода та Додатки, які викладені у новій редакції складені у двох примірниках (по одному для кожної Сторони), які мають однакову юридичну силу.

При цьому в матеріалах справи наявний аналіз роботи ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку за липень 2022, засвідчений відповідачем-2 (Споживачем за спірним договором).

У вказаному аналізі міститься подекадний аналіз середньозважених цін на РДН та ВРД за липень 2022 року, згідно з яким:

- середньозважена ціна РДН: 1 декада липня (01.07-10.07) - 2 522,11 грн./МВт*год; 2 декада липня (11.07-20.07) - 2 655,20 грн./МВт*год - зміна +5,28%; 3 декада липня (31.07-31.07) - 2 715,30 грн./МВт*год - +2,26%;

- середньозважена ціна ВДР: 1 декада липня (01.07-10.07) - 2 612,16 грн./МВт*год; 2 декада липня (11.07-20.07) - 2 772,80 грн./МВт*год - зміна +6,15%; 3 декада липня (31.07-31.07) - 2 799,48 грн./МВт*год - +0,96%.

Також у вказаному аналізі містяться основні показники РДН та ВДР за липень 2022, а саме відповідні показники у порівнянні за липень 2022, червень 2022 та липень 2021.

Листом №590/05-02-605 від 26.10.2022 «Щодо зміни ціни договору» відповідач-1 звернувся до відповідача-2 та повідомив, що згідно інформації, опублікованої на сайті ДП «Оператор ринку» https://www.oree.com.ua (що є документальним та безумовним підтвердженням факту коливання ціни електричної енергії згідно умов укладеного Договору), на ринку вбачається значне коливання ціни за 1 кВт*год електричної енергії на ринку електричної енергії «на добу наперед». Так, в порівнянні середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за серпень 2022 р. (з 01.08.2022р. до 31.08.2022р.) та вересень 2022р. (з 20.09.2022р. по 30.09.2022р.) відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 19,96 %. В свої чергу, ціна на ринку «на добу наперед» є складовою ціни на електричну енергію згідно умов Договору, а саме комерційної пропозиції, у зв`язку із чим, ТОВ «ООЕК» пропонувало збільшити з 01.10.2022 (розрахункового періоду жовтня) ціну за одиницю електричної енергії до 4,055844 грн. за 1кВт.год. з ПДВ та підписати Додаткову угоду № 3 до Договору щодо зміни ціни за одиницю товару згідно із п. п. 2 ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». Додатково відповідач-1 звернув увагу, що у випадку незгоди із пропозицією щодо внесення зазначених змін до Договору, Споживач має право припинити дію Договору з електропостачальником у порядку, встановленому Договором.

Додатками до листа є: Додаткова угода № 3 до Договору про закупівлю електричної у постачальника енергії у двох примірниках; копія довіреності на право підпису; копія наказу про призначення на посаду; копія Витягу з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості».

В матеріалах справи наявний аналіз роботи ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку за серпень 2022, засвідчений відповідачем-2 (Споживачем за спірним договором).

У вказаному аналізі міститься подекадний аналіз середньозважених цін на РДН та ВРД за серпень 2022 року, згідно з яким:

- середньозважена ціна РДН: 1 декада серпня (01.08-10.08) - 2 949,10 грн./МВт*год; 2 декада серпня (11.08.-20.08) - 2 894,87 грн./МВт*год - зміна -1,84%; 3 декада серпня (21.08.-31.08) - 3 144,19 грн./МВт*год - +8,61%;

- середньозважена ціна ВДР: 1 декада серпня (01.08-10.08) - 2 869,23 грн./МВт*год; 2 декада серпня (11.08.-20.08) - 2 975,41 грн./МВт*год - зміна +3,70%; 3 декада серпня (21.08.-31.08) - 3 201,12 грн./МВт*год - +7,59%;

Також у вказаному аналізі містяться основні показники РДН та ВДР за серпень 2022, а саме відповідні показники у порівнянні за серпень 2022, липень 2022 та серпень 2021.

Окрім того, у вказаному аналізі містяться:

- цінові індекси на РДН у серпні 2022 із зазначенням зміни індексів цін щодо 1 декади серпня, 2 декади серпня та 3 декади серпня;

- ціни, акцептовані на РНД щодо липня 2022, серпня 2022 та вересня 2022;

- середньозважені ціни та акцептовані обсяги на РДН та на ВДР у повірянні за квартали 2022 із зазначенням середньозважених ціни за І квартал 2022 із щомісячним визначенням за січень 2022, лютий 2022, березень 2022 та середнього показника за квартал, за ІІ квартал 2022 із щомісячним визначенням за квітень 2022, травень 2022, червень 2022 та середнього показника за квартал, за ІІІ квартал 2022 із щомісячним визначенням за липень 2022, серпень 2022, вересень 2022 та середнього показника за квартал;

- порівняння цін на РДН із щомісячним визначенням за ІІІ квартал 2022;

- середньозважені ціни та акцептовані обсяги на РДН та на ВДР за ІІ квартал 2021 та 2022.

01.11.2022 між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та Лікарнею укладено Додаткову угоду №3 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022, згідно з якою сторони дійшли згоди про наступне:

1. Керуючись п. 2 ч. 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно п.п. 2. п. 13.2. Розділу 13 « 13. Строк дії Договору та інші умови» умов Договору та умов Додатку 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору, Сторони домовились збільшити ціну за електричну енергію за 1 кВт*год до 10 відсотків у зв`язку з коливанням ціни такого товару на ринку, та без збільшення загальної вартості договору, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» ( https://www.oree.com.ua Ціна за 1 кВт*год становить 4,055844 грн., в т.ч. ПДВ 20% - 0,675974 грн.

2. На підставі п.1 цієї Додаткової угоди Сторони дійшли згоди:

2.1. Викласти абзац 2 п. 2.1. Розділу 2. «2. Предмет Договору» у наступній редакції: «Кількість електричної енергії на квітень-грудень 2022 року визначено в обсязі 694 645 кВт*год. відповідно до Додатку 3 до Договору «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу».».

2.2. Викласти п. 1.1. Додатка 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору у наступній редакції:

« 1.1 . На момент укладення Договору ціна сформована за результатами аукціону у системі Прозоро та складає 2,805833333 грн. за 1 кВт*год без ПДВ.- Ціна на електричну енергію з 01.07.2022 р. за Договором складає 3,11609 грн. за 1 кВт*год без ПДВ.- Ціна на електричну енергію з 01.10.2022 р. за Договором складає 3,37987 грн. за 1 кВт*год без ПДВ. / Ціна сформована з урахуванням регульованих цін на послуги оператора системи передачі. Ціна на електричну енергію (грн. за 1 кВт*год без ПДВ) визначається за формулою: Цт Спож = ЦтЗ + ТПер + Цпост (грн./кВт*год), де: Цт Спож - ціна за спожиту електричну енергію Клієнтом, грн./кВт*год; ЦтЗ - ціна закупівлі електричної енергії Постачальником для Клієнта на ринках електричної енергії за розрахунковий період**, грн./кВт*год; Ціна закупівлі електричної енергії в наступних розрахункових періодах змінюється відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». ТПер - тариф на послуги з передачі електричної енергії, встановлений грн./кВт*год; Цпост - ціна на послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії Клієнту, що становить 0,13 грн./кВт*год;

**Ціна закупівлі електричної енергії на ринках електричної енергії для об`єктів Клієнта, які не мають погодинних приладів комерційного обліку електричної енергії або якщо вони не відповідають вимогам нормативних документів, на підставі залишкового графіку загального споживання електричної енергії Клієнтами без погодинних приладів комерційного обліку електричної енергії, що приєднані до мереж Оператора системи Клієнтів, визначається урахуванням погодинних середньозважених цін купівлі електричної енергії на різних сегментах ринку. Ціна закупівлі електричної енергії для Клієнта на ринках електричної енергії також включає всі обов`язкові податки (крім ПДВ, що обліковується окремо), збори та платежі, що передбачені правилами ринку електроенергії ВДР/ДН, законодавством та іншими нормативними документами (зокрема плату акцизний податок, регуляторні внески).

Порядок формування ціни, встановлений в п. 1.1. комерційної пропозиції, може бути змінений, про що Постачальник повідомляє Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до дати початку дії таких змін, шляхом офіційного оприлюднення на веб-сайті Постачальника повідомлення про внесення таких змін до комерційної пропозиції та викладення її в новій редакції (якщо комерційна пропозиція публічна) або індивідуального направлення Клієнту повідомлення з додатковою угодою про зміни до комерційної пропозиції та викладення її в новій редакції.»

2.3. Викласти Додаток 3 «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу» до Договору у новій редакції, додаток додається.

3. Інші умови Договору залишаються без змін та Сторони підтверджують по них свої зобов`язання.

4. Дійсна Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника № 22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022.

5. Дійсна Додаткова угода та Додаток, які викладені у новій редакції, набирають чинності з моменту підписання та скріплення печатками уповноваженими представниками Сторін, цьому Сторони домовились, що дана Додаткова угода регламентує взаємовідносини між Сторонами з 01.10.2022 року, у відповідності до положень частини 3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

6. Дійсна додаткова угода та Додатки, які викладені у новій редакції складені у двох примірниках (по одному для кожної Сторони), які мають однакову юридичну силу.

Листом №590/05-02-606 від 26.10.2022 «Щодо зміни ціни договору» відповідач-1 звернувся до відповідача-2 та повідомив, що згідно інформації, опублікованої на сайті ДП «Оператор ринку» https://www.oree.com.ua (що є документальним та безумовним підтвердженням факту коливання ціни електричної енергії згідно умов укладеного Договору), на ринку вбачається значне коливання ціни за 1 кВт*год електричної енергії на ринку електричної енергії «на добу наперед». Так, в порівнянні середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за серпень 2022 р. (з 10.08.2022р. до 20.08.2022р.) та вересень 2022р. (з 10.09.2022р. по 20.09.2022р.) відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 24,03 %. В свої чергу, ціна на ринку «на добу наперед» є складовою ціни на електричну енергію згідно умов Договору, а саме комерційної пропозиції, у зв`язку із чим, ТОВ «ООЕК» пропонував збільшити з 01 жовтня 2022р. (розрахункового періоду жовтня) ціну за одиницю електричної енергії до 4,404 грн. за 1кВт.год. з ПДВ та підписати Додаткову угоду № 4 до Договору щодо зміни ціни за одиницю товару згідно із п. п. 2 ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». Додатково відповідач-1 звернув увагу, що у випадку незгоди із пропозицією щодо внесення зазначених змін до Договору, Споживач має право припинити дію Договору з електропостачальником у порядку, встановленому Договором, без оплати передбачених договором штрафних санкцій за його дострокове припинення.

Додатками до листа є: Додаткова угода № 4 до Договору про закупівлю електричної у постачальника енергії у двох примірниках; копія довіреності на право підпису; копія наказу про призначення на посаду; копія Витягу з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та навяності судимості.

02.11.2022 між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та Лікарнею укладено Додаткову угоду №4 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022, згідно з якою сторони дійшли згоди про наступне:

1. Керуючись п. 2 ч. 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно п.п. 2. п. 13.2. Розділу 13 « 13. Строк дії Договору та інші умови» умов Договору та умов Додатку 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору, Сторони домовились збільшити ціну за електричну енергію за 1 кВт*год до 10 відсотків у зв`язку з коливанням ціни такого товару на ринку, та без збільшення загальної вартості договору, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua). Ціна за 1 кВт*год становить 4,404грн., в т.ч. ПДВ 20% - 0,734 грн.

2. На підставі п. 1 цієї Додаткової угоди Сторони дійшли згоди:

2.1. Викласти абзац 2 п. 2.1. Розділу 2. «2. Предмет Договору» у наступній редакції: «Кількість електричної енергії на квітень-грудень 2022 року визначено в обсязі 669 148 кВт*год. відповідно до Додатку 3 до Договору «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу».».

2.2. Викласти п. 1.1. Додатка 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору у наступній редакції:

« 1.1 . На момент укладення Договору ціна сформована за результатами аукціону у системі Прозоро та складає 2,805833333 грн. за 1 кВт*год без ПДВ.- Ціна на електричну енергію з 01.07.2022 р. за Договором складає 3,11609 грн. за 1 кВт*год без ПДВ.- Ціна на електричну енергію з 01.10.2022 р. за Договором складає 3,67 грн. за 1 кВт*год без ПДВ. Ціна сформована з урахуванням регульованих цін на послуги оператора системи передачі.

Ціна на електричну енергію (грн. за 1 кВт*год без ПДВ) визначається за формулою: Цт Спож = ЦтЗ + ТПер + Цпост (грн./кВт*год), де: Цт Спож - ціна за спожиту електричну енергію Клієнтом, грн./кВт*год; ЦтЗ - ціна закупівлі електричної енергії Постачальником для Клієнта на ринках електричної енергії за розрахунковий період**, грн./кВт*год; Ціна закупівлі електричної енергії в наступних розрахункових періодах змінюється відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». ТПер - тариф на послуги з передачі електричної енергії, встановлений грн./кВт*год; Цпост - ціна на послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії Клієнту, що становить 0,13 грн./кВт*год;

**Ціна закупівлі електричної енергії на ринках електричної енергії для об`єктів Клієнта, які не мають погодинних приладів комерційного обліку електричної енергії або якщо вони не відповідають вимогам нормативних документів, на підставі залишкового графіку загального споживання електричної енергії Клієнтами без погодинних приладів комерційного обліку електричної енергії, що приєднані до мереж Оператора системи Клієнтів, визначається урахуванням погодинних середньозважених цін купівлі електричної енергії на різних сегментах ринку. Ціна закупівлі електричної енергії для Клієнта на ринках електричної енергії також включає всі обов`язкові податки (крім ПДВ, що обліковується окремо), збори та платежі, що передбачені правилами ринку електроенергії ВДР/ДН, законодавством та іншими нормативними документами (зокрема плату акцизний податок, регуляторні внески).

Порядок формування ціни, встановлений в п. 1.1. комерційної пропозиції, може бути змінений, про що Постачальник повідомляє Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до дати початку дії таких змін, шляхом офіційного оприлюднення на веб-сайті Постачальника повідомлення про внесення таких змін до комерційної пропозиції та викладення її в новій редакції (якщо комерційна пропозиція публічна) або індивідуального направлення Клієнту повідомлення з додатковою угодою про зміни до комерційної пропозиції та викладення її в новій редакції.»

2.3. Викласти Додаток 3 «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу» до Договору у новій редакції, додаток додається.

3. Інші умови Договору залишаються без змін та Сторони підтверджують по них свої зобов`язання.

4. Дійсна Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника № 22-96Х-ПВЦ від 05.04.2022

5. Дійсна Додаткова угода та Додаток, які викладені у новій редакції, набирають чинності з моменту підписання та скріплення печатками уповноваженими представниками Сторін, при цьому Сторони домовились, що дана Додаткова угода регламентує взаємовідносини між Сторонами з 01.10.2022 року, у відповідності до положень частини 3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

6. Дійсна додаткова угода та Додатки, які викладені у новій редакції складені у двох примірниках (по одному для кожної Сторони), які мають однакову юридичну силу.

Листом №590/05-02-607 від 26.10.2022 «Щодо зміни ціни договору» відповідач-1 звернувся до відповідача-2 та повідомив, що згідно інформації, опублікованої на сайті ДП «Оператор ринку» https://www.oree.com.ua (що є документальним та безумовним підтвердженням факту коливання ціни електричної енергії згідно умов укладеного Договору), на ринку вбачається значне коливання ціни за 1 кВт*год електричної енергії на ринку електричної енергії «на добу наперед». Так, в порівнянні середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за серпень 2022 р. (з 20.08.2022р. до 31.08.2022р.) та вересень 2022р. (з 20.09.2022р. по 30.09.2022р.) відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 13,08 %. В свої чергу, ціна на ринку «на добу наперед» є складовою ціни на електричну енергію згідно умов Договору, а саме комерційної пропозиції, у зв`язку із чим, ТОВ «ООЕК» пропонував збільшити з 01 жовтня 2022р. (розрахункового періоду жовтня) ціну за одиницю електричної енергії до 4,786944 грн. за 1 кВт.год. з ПДВ та підписати Додаткову угоду № 5 до Договору щодо зміни ціни за одиницю товару згідно із п. п. 2 ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». Додатково відповідач-1 звернув увагу, що у випадку незгоди із пропозицією щодо внесення зазначених змін до Договору, Споживач має право припинити дію Договору з електропостачальником у порядку, встановленому Договором, без оплати передбачених договором штрафних санкцій за його дострокове припинення.

Додатками до листа є: Додаткова угода № 5 до Договору про закупівлю електричної у постачальника енергії у двох примірниках; копія довіреності на право підпису; копія наказу про призначення на посаду; копія Витягу з інформаційно-аналітичної системи "Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості".

04.11.2022 між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та Лікарнею укладено Додаткову угоду №5 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022, згідно з якою сторони дійшли згоди про наступне:

1. Керуючись п. 2 ч. 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно п.п. 2. п. 13.2. Розділу 13 « 13. Строк дії Договору та інші умови» умов Договору та умов Додатку 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору, Сторони домовились збільшити ціну за електричну енергію за 1 кВт*год до 10 відсотків у зв`язку з коливанням ціни такого товару на ринку, та без збільшення загальної вартості договору, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» (httрs://www.oree.com.ua).

Ціна за 1 кВт*год становить 4,786944грн., в т.ч. ПДВ 20% - 0,797824 грн.

2. На підставі п.1 цієї Додаткової угоди Сторони дійшли згоди:

2.1. Викласти абзац 2 п. 2.1. Розділу 2. «2. Предмет Договору» у наступній редакції: «Кількість електричної енергії на квітень-грудень 2022 року визначено в обсязі 645 386 кВт*год. відповідно до Додатку 3 до Договору «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу».».

2.2. Викласти п. 1.1. Додатка 2 «Комерційна пропозиція ПВЦ-Індивідуальна комерційна пропозиція» до Договору у наступній редакції:

« 1.1 . На момент укладення Договору ціна сформована за результатами аукціону у системі Прозоро та складає 2,805833333 грн. за 1 кВт*год без ПДВ.- Ціна на електричну енергію з 01.07.2022 р. за Договором складає 3,11609 грн. за 1 кВт*год без ПДВ.- Ціна на електричну енергію з 01.10.2022 р. за Договором складає 3,98912 грн. за 1 кВт*год без ПДВ. Ціна сформована з урахуванням регульованих цін на послуги оператора системи передачі.

Ціна на електричну енергію (грн. за 1 кВт*год без ПДВ) визначається за формулою: Цт Спож = ЦтЗ + ТПер + Цпост (грн./кВт*год), де: Цт Спож - ціна за спожиту електричну енергію Клієнтом, грн./кВт*год; ЦтЗ - ціна закупівлі електричної енергії Постачальником для Клієнта на ринках електричної енергії за розрахунковий період**, грн./кВт*год; Ціна закупівлі електричної енергії в наступних розрахункових періодах змінюється відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». ТПер - тариф на послуги з передачі електричної енергії, встановлений грн./кВт*год; Цпост - ціна на послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії Клієнту, що становить 0,13 грн./кВт*год;

**Ціна закупівлі електричної енергії на ринках електричної енергії для об`єктів Клієнта, які не мають погодинних приладів комерційного обліку електричної енергії або якщо вони не відповідають вимогам нормативних документів, на підставі залишкового графіку загального споживання електричної енергії Клієнтами без погодинних приладів комерційного обліку електричної енергії, що приєднані до мереж Оператора системи Клієнтів, визначається урахуванням погодинних середньозважених цін купівлі електричної енергії на різних сегментах ринку. Ціна закупівлі електричної енергії для Клієнта на ринках електричної енергії також включає всі обов`язкові податки (крім ПДВ, що обліковується окремо), збори та платежі, що передбачені правилами ринку електроенергії ВДР/ДН, законодавством та іншими нормативними документами (зокрема плату акцизний податок, регуляторні внески).

Порядок формування ціни, встановлений в п. 1.1. комерційної пропозиції, може бути змінений, про що Постачальник повідомляє Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до дати початку дії таких змін, шляхом офіційного оприлюднення на веб-сайті Постачальника повідомлення про внесення таких змін до комерційної пропозиції та викладення її в новій редакції (якщо комерційна пропозиція публічна) або індивідуального направлення Клієнту повідомлення з додатковою угодою про зміни до комерційної пропозиції та викладення її в новій редакції.»

2.3. Викласти Додаток 3 «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу» до Договору у новій редакції, додаток додається.

3. Інші умови Договору залишаються без змін та Сторони підтверджують по них свої зобов`язання.

4. Дійсна Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника № 22-96Х-ПВЦ від 05.04.2022

5. Дійсна Додаткова угода та Додаток, які викладені у новій редакції, набирають чинності з моменту підписання та скріплення печатками уповноваженими представниками Сторін, цьому Сторони домовились, що дана Додаткова угода регламентує взаємовідносини між Сторонами з 01.10.2022 року, у відповідності до положень частини 3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

6. Дійсна додаткова угода та Додатки, які викладені у новій редакції складені у двох примірниках (по одному для кожної Сторони), які мають однакову юридичну силу.

28.12.2022 між ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та Лікарнею укладено Додаткову угоду №6 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022, згідно з якою сторони дійшли згоди про наступне:

1. У зв`язку зі зменшенням фінансування, Сторони дійшли згоди зменшити піну договору на 324 337,85 грн. та викласти п.5.1. розділу 5 « 5. Ціна, порядок обліку та оплати електричної енергії» в наступній редакції:

« 5.1. Ціна нього договору на квітень-грудень 2022 року становить 2 309 329,55 грн., у тому числі ПДВ 384 888,26 грн.

Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення діди електричної енергії, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до цього Договору.».

2. Відповідно пункту 1 цієї додаткової угоди, Сторони дійшли згоди:

2.1 Викласти абзац другий п. 2.1. розділу 2 « 2. Предмет договору» в наступній редакції: «Кількість електричної енергії на квітень-грудень 2022 року визначено в обсязі 577 632 кВт*год. відповідно до Додатку 3 до Договору «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу».».

2.2. Викласти Додаток №3 «Обсяги постачання (закупівлі) електричної енергії Споживачу» до Договору у новій редакції, додаток - додається.

3. Дана Додаткова угода до Договору набуває чинності з дня її підписання Сторонами та скріплення печатками.

4. Всі інші умови Договору не порушені цією Додатковою угодою, залишаються без змін і Сторони підтверджують по ним свої зобов`язання.

5. Дана Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору, складена у двох оригінальних примірниках по одному для кожної із сторін, які маюсь однакову юридичну силу.

На виконання договору відповідач-1 поставив відповідачу-2 електричну енергію загальним обсягом 577 632 кВт*год, про що в матеріалах справи наявні відповідні акти прийняття-передавання товарної продукції №22-96Z-ПВЦ/1 від 04.05.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 01.06.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 04.07.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 23.08.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 02.09.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 14.10.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 02.11.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 06.12.2022, №22-96Z-ПВЦ/1 від 13.12.2022.

Вартість спожитої електроенергії в загальному розмірі 2 309 329,55 грн відповідчаем-2 оплачено в повному обсязі, про що в матеріалах справи наявні відповідні платіжні інструкції №223 від 11.05.2022 на суму 231 676,27 грн., №281 від 10.06.2022 на суму 213 130,85 грн., №333 від 14.072022 на суму 151 333,01 грн., №417 від 24 08.2022 на суму 249 441,79 грн., №430 від 12.09.2022 на суму 259 306,06 грн., №487 від 17.10.2022 на суму 220 652,83 грн., №537 від 11.11.2022 на суму 305 316,06 грн., №576 від 06.12.2022 на суму 338 968,28 грн., №626 від 15.12.2022 на суму 339 504,40 грн.

В матеріалах цієї справи також містяться надані відповідачем (в якості підстав для укладення оспорюваних додаткових угоди до договору):

- порівняння середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за червень 2022 (з 01.06.2022р. по 30.06.2022р.) та за 1 декаду липня 2022 (з 01.07.2022 по 10.07.2022), згідно з яким відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 11,46%;

- порівняння середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за 1 декаду липня 2022р. (з 01.07.2022р. по 10.07.2022р.) та за 1 декаду серпня 2022р. (з 01.08.2022р. по 10.08.2022р.), згідно з яким відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 16,93%;

- порівняння середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за 1 декаду серпня 2022р. (з 01.08.2022р. по 10.08.2022р.) та 1 декаду вересня 2022р. (з 01.09.2022р. по 10.09.2022р.), згідно з яким відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 12,01%;

- порівняння середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за 2 декаду серпня 2022р. (з 11.08.2022р. по 20.08.2022р.) та 2 декаду вересня 2022р. (з 11.09.2022р. по 20.09.2022р.), згідно з яким відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 24,03%;

- порівняння середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за 3 декаду серпня 2022р. (з 21.08.2022р. по 31.08.2022р.) та 3 декаду вересня 2022р. (з 21.09.2022р. по 30.09.2022р.), згідно відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 13,08%;

- Роз`яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю» №3302-05/11398-07 від 07.04.2015, №3302-06/34307-06 від 27.10.2016, «Щодо укладання, виконання, зміни та розірвання договору про закупівлю» №3304-04/69987-06 від 24.11.2020.

Предметом позову у даній справі є вимоги Прокурора: визнати недійсними додаткові угоди № 1 від 19.08.2022, № 2 від 23.08.2022, № 3 від 01.11.2022, № 4 від 02.11.2022 та № 5 від 04.11.2022 до договору, а також стягнути з ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» на користь Ради безпідставно сплачені бюджетні кошти в сумі 364 442,61 грн.

Підставами позову зазначено порушення вимог Закону України «Про публічну закупівлі», оскільки за умовами оспорюваних додаткових угоди необґрунтовано та безпідставно збільшено ціну електроенергії у порівнянні з первинною ціною за договором, а отже вони мають бути визнані недійсними, а надмірно сплачені грошові кошти - повернуті до місцевого бюджету.

Задовольняючи позов, місцевий господарський суд виходив з обґрунтованості та доведеності Прокурором позовних вимог.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції та зазначає наступне.

Згідно з ч. 1 ст. 628, ст. 629 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до частин 1-3 ст. 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

Згідно з ч. 1 ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Частиною 3 ст. 215 ЦК України передбачено, що якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Згідно з абз. 1 ч. 1 ст. 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю.

Вирішуючи спори про визнання правочинів недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання таких правочинів недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та в разі задоволення позовних вимог зазначати в судовому рішенні, в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин.

Тобто, для того щоб визнати той чи інший правочин недійсним, позивач по справі має довести, що такий правочин, саме в момент його укладання, зокрема, суперечив Цивільному кодексу України, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Правові та економічні засади закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України «Про публічні закупівлі» (далі Закон).

Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону (в редакції станом на момент виникнення спірних правовідносин) істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

З аналізу положень Закону вбачається, шо вони є спеціальними нормами, які визначають правові підстави внесення змін та доповнень до договорів, укладених за наслідком публічних закупівель, та повинні застосовуватися переважно щодо норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України, які визначають загальну процедуру внесення змін до договору.

Якщо спеціальною нормою права заборонено укладення умов договору про публічні закупівлі, які відрізняються від умов тендерної пропозиції, та заборонено вносити зміни до договору, окрім певного законодавчо визначеного переліку випадків, то внесення змін до такого договору поза межами переліку, передбаченого зазначеним приписом закону, означитиме незаконність внесення цих змін.

Системний аналіз положень ст. 651 та ст. 652 ЦК України та положень Закону дає підстави для висновку про те, що зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обгрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися (подібний висновок наведений у постанові Верховного Суду від 09.06.2022 у справі № 927/636/21).

Верховний Суд у своїй постанові від 07.12.2022 у справі № 927/189/22 звернув увагу, що передбачена Законом України «Про публічні закупівлі» можливість змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10 % має на меті запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника. Разом з тим, ця норма застосовується якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору, його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Тому документи щодо коливання ціни повинні підтверджувати, чому відповідне підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по ціні запропонованій замовнику на тендері та/або чому виконання договору стало для постачальника вочевидь невигідним.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного суду України від 18.06.2021 у справі № 927/491/19, у якій суд зазначив, що саме для того щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон надає можливість збільшити ціну, але не більше ніж на 10 %.

Інше тлумачення відповідної норми Закону «Про державні закупівлі» нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. Верховний Суд вважає, що обмеження 10 % застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Будь-який суб`єкт підприємницької діяльності діє на власний ризик. Укладаючи договір поставки товару на певний строк у майбутньому, він гарантує собі можливість продати свій товар, але при цьому несе ризики зміни його ціни. Підприємець має передбачати такі ризики й одразу закладати їх у ціну договору.

Зазначена позиція знайшла своє відображення та підтвердження у низці постанов, які суди приймали з аналогічних підстав. Зокрема, у постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 13.07.2021 (справа № 927/550/20), від 04.08.2021 (справа № 912/994/20), від 16.02.2023 (справа № 903/383/22).

Колегія суддів зазначає, що вказана норма Закону (в редакції до 19.04.2020) також не дозволяла зміни ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від ціни, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю, проте не обмежувала сторони в можливості багато разів змінювати (не було обмежень щодо строків зміни ціни) таку ціну протягом дії договору в межах встановлених 10 % у разі коливання ціни такого товару на ринку.

Так, вказана норма була змінена Законом України «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель» № 114-IX від 18.09.2019, яким Закон було викладено в новій редакції.

У новій редакції зазначена норма була викладена в п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону та доповнена умовою, що така зміна ціни в бік збільшення не може відбуватись частіше ніж один раз на 90 днів, крім закупівлі бензину, дизельного пального, газу та електричної енергії.

Тобто, і в новій редакції норма п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону не змінила свого змісту щодо розміру зміни ціни за одиницю товару (не більше ніж на 10 % від ціни, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю), проте була доповнена умовою, яка обмежила строки зміни такої ціни, а саме не частіше ніж один раз на 90 днів.

Як убачається з пояснювальної записки до проєкту Закону, метою його прийняття було удосконалення системи публічних закупівель, спрямованої на розвиток конкурентного середовища та добросовісної конкуренції у сфері закупівель, а також забезпечення виконання міжнародних зобов`язань України у сфері публічних закупівель, у тому числі протидії «ціновому демпінгу» коли учасник процедури закупівлі пропонує значно занижену ціну товару, щоб перемогти, а потім через додаткові угоди суттєво збільшує ціну товару та відповідно зменшує обсяг закупівлі, чим нівелює результати публічної закупівлі.

За такої мети очевидно, що зміни, внесені законодавцем Законом України «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель» № 114-IX від 18.09.2019 у вказану норму п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону, не були спрямовані на те, щоб дозволити учасникам публічних закупівель використовувати «ціновий демпінг» з подальшим збільшенням ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від ціни, визначеної сторонами за результатами процедури закупівлі та при укладенні договору про закупівлю.

Додатком №2 до договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 є Комерційна пропозиція ПВЦ - Індивідуальна комерційна пропозиція, згідно з якою ціна сформована за результатами аукціону у системі Прозоро та складає 2,805833333 грн. за 1 кВт*год без ІПДВ.

Із врахуванням ПДВ ціна за 1 кВт.*год електричної енергії за цим договором становить 3,3669999996 грн.

Додатковою угодою №1 від 19.08.2022 до договору сторонами було збільшено ціну за 1 кВт*год до 3,703368 грн., в т.ч. ПДВ 20% - 0,617228 грн., без збільшення загальної вартості договору. При цьому загальний обсяг закупівлі зменшено до 727 236 кВт*год.

Враховуючи встановлену первісною редакцією спірного договору ціну за 1 кВт*год у розмірі 3,3669999996 грн. з ПДВ, збільшення згідно з додатковою угодою №1 від 19.08.2022 ціни за 1 кВт*год до розміру 3,703368 грн. з ПДВ відбулось з межах 10%.

Водночас, колегія суддів звертає увагу, що право на 10-відсотковий граничний розмір підвищення ціни не є безумовним. Для прийняття рішення про збільшення ціни товару у замовника повинні бути обґрунтовані підстави, зокрема, надані постачальником підтвердження (довідка, експертний висновок) компетентних органів (установ, організацій) про підвищення цін на ринку відповідної продукції.

Перелік органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни товару на ринку, не є вичерпним.

Незважаючи на те, що Законом не передбачено ані переліку органів, які уповноважені надавати інформацію щодо коливання ціни на товар на ринку, ані форму/вигляд інформації щодо такого коливання, внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку саме відповідного до зміни ціни в договорі факту коливання ціни такого товару на ринку та повинно бути обґрунтованим і документально підтвердженим.

Колегія суддів зазначає, що укладення додаткових угод до договору щодо зміни ціни на товар за відсутності підстав для цього, визначених Законом, тим самим спотворює результати торгів та нівелює економію, яку було отримано під час підписання договору. Можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених преамбулою та ст. 6 Закону України «Про публічні закупівлі».

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 07.03.2024 у справі № 910/401/23.

Верховний Суд у постанові від 16.02.2023 у справі № 903/366/22 зазначив, що при звернені до замовника з пропозиціями підвищити ціну, постачальник має обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по ціні, запропонованій замовнику на тендері, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для постачальника вочевидь невигідним. Крім того, постачальник також має довести, що підвищення ціни є непрогнозованим (його не можливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції).

Виключно коливання цін на ринку електроенергії не може бути беззаперечною підставою для автоматичного перегляду (збільшення) погодженої сторонами ціни за одиницю товару.

В свою чергу, під коливанням ціни необхідно розуміти зміну за певний період часу ціни товару на ринку чи то в сторону зменшення, чи в сторону збільшення. І таке коливання має відбуватись саме в період укладання договору і до внесення відповідних змін до нього.

Разом із тим, на підтвердження факту коливання ціни на товар, у документі, який видає компетентна організація, має бути зазначена діюча ринкова ціна на товар і її порівняння з ринкового ціною станом на дату, з якої почали змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення, так і у бік зменшення (тобто наявності коливання). Необхідність зазначення такої інформації зумовлюється також тим, що у випадку коливання цін зміни до договору про закупівлю вносяться з урахуванням показників коливання цін, що стали підставою для здійснення попередніх змін до договору. Кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження.

Аналогічну правову позицію щодо підстав зміни ціни за одиницю товару у договорі про закупівлю підтримав суд Верховний Суд у постановах від 15.03.2018 у справі № 910/4474/17 та від 13.10.2020 у справі № 912/1580/18).

Підставою укладання додаткової угоди №1 було коливанням ціни такого товару на ринку - інформація з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua 2.).

З цього приводу в матеріалах справи наявний лист відповідача-1, адресований відповідачу-2 №13/03-1445 від 11.08.2022 «Щодо укладення додаткової угоди», згідно з яким у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку, що підтверджується інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua), ТОВ «ООЕК» надав на підпис відповідачу-2 Додаткову угоду №1 до Договору у двох примірниках.

В якості додатків до листа вказано Додаткову угоду №1 до Договору про закупівлю електричної енергії у постачальника №22-96Z-ПВЦ від 05.04.2022 та комерційну пропозиція у двох примірниках.

Жодних доказів на підтвердження надання відповідачем-1 відповідачу-2 разом із листом №13/03-1445 від 11.08.2022 інформації з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua) щодо коливання ціни електричної енергії на ринку до суду не надано.

Водночас з наданих Радою, яка є засновником відповідача-2, на запит прокуратури документів вбачається наявність у відповідача-2 аналізу роботи ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку за липень 2022.

У вказаному аналізі міститься подекадний аналіз середньозважених цін на РДН та ВРД за липень 2022 року, згідно з яким:

- середньозважена ціна РНД: 1 декада липня (01.07-10.07) - 2 522,11 грн./МВт*год; 2 декада липня (11.07-20.07) - 2 655,20 грн./МВт*год - зміна +5,28%; 3 декада липня (31.07-31.07) - 2 715,30 грн./МВт*год - +2,26%;

- середньозважена ціна ВДР: 1 декада липня (01.07-10.07) - 2 612,16 грн./МВт*год; 2 декада липня (11.07-20.07) - 2 772,80 грн./МВт*год - зміна +6,15%; 3 декада липня (31.07-31.07) - 2 799,48 грн./МВт*год - +0,96%.

Також у вказаному аналізі містяться основні показники РДН та ВДР за липень 2022, а саме відповідні показники у порівнянні за липень 2022, червень 2022 та липень 2021.

Між тим, доказів наявного коливання ціни електричної енергії на ринку згідно з інформацією з вебсайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua), саме за період з моменту укладання договору - 05.04.2022 до дати укладання Додаткової угоди №1 - 19.08.2022, або до дати, з якої починають діяти зміни, внесені Додатковою угодою №1 - 01.07.2022, - до суду не надано, як і не надано доказів повідомлення відповідачем-1, яким запропоновано укласти оспорювану Додаткову угоду №1, відповідача-2 щодо такого коливання.

При цьому наявний у відповідача-2 аналіз середньозважених цін на РДН та ВРД за липень 2022 року є лише відображенням подекадного коливання ціни електричної енергії протягом липня 2022, а аналіз щодо основних показників РДН та ВДР за липень 2022, а саме відповідні показники у порівнянні за липень 2022, червень 2022 та липень 2021, є лише відображення зміни таких показників у липні 2022 по рівняно з червнем 2022, та відповідно сам по собі не є доказом коливання ціни товару згідно з вимогами п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки не містить відповідної інформації щодо коливання ціни електричної енергії за період з дати укладання договору.

Водночас збільшення середньозваженої ціни товару на ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку протягом І-ІІІ декад липня 2022, а також у порівнянні червня 2022, липня 2022 та липня 2021, не свідчить про збільшення таких самих показників з дати укладання спірного договору (від 05.04.2022), та не свідчить про коливання ціни товару саме у розмірі, пропорційно якому було збільшено ціну за 1 кВт*год згідно з Додатковою угодою №1.

Щодо наданих відповідачем-1 під час розгляду даної справи порівняння середньозважених цін на ринку «на добу наперед» у торговій зоні ОЕС (об`єднаної енергетичної системи) України за червень 2022 (з 01.06.2022 по 30.06.2022) та за 1 декаду липня 2022 (з 01.07.2022 по 10.07.2022), згідно з яким відсоток коливання (зміни) ціни у бік збільшення склав + 11,46%, місцевий господарський суд цілком обґрунтовано зазначив, що в матеріалах справи немає доказів на підтвердження наявності таких відомостей та відповідно їх надання відповідачу-2 саме станом на час укладання оспорюваної Додаткової угоди №1.

Крім того, таке порівняння не містить відображення коливання ціни товар саме у період від дати укладання (05.04.2022) та до дати внесення змін згідно з Додатковою угодою, оскільки містить відомості щодо середньозважених цін за 19.02.2025, за 01.06.2022-30.06.2022 та за 01.07.2022-10.07.2022.

Також колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що як при укладанні оспорюваної додаткової угоди, так і під час розгляду даної справи відповідачем-1 не обґрунтовано, чому підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по ціні, запропонованій замовнику на тендері, не наведено причини, через які виконання укладеного договору стало для постачальника вочевидь невигідним. Крім того, відсутні докази того, що підвищення ціни є непрогнозованим, та відповідно, що його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції.

З огляду на вищевикладене, необхідність внесення зазначених змін не можна вважати обґрунтованими та такими, що підтверджені документально.

Отже, оспорювана додаткова угода № 1, хоч і не перевищує 10-відсотковий граничний розмір підвищення ціни, однак була укладена з порушенням імперативних вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки відбулась зміна ціни за одиницю товару у бік збільшення за відсутності відповідного коливання ціни такого товару на ринку.

Щодо додаткових угод № 2 - № 5 до договору.

Додатковою угодою №2 від 23.08.2022 до договору сторонами було збільшено ціну за 1 кВт*год до 3,739308 грн., в т.ч. ПДВ 20% 0,623218 грн, без збільшення загальної вартості договору, при цьому загальний обсяг закупівлі зменшено до 721 948 кВт*год.

Враховуючи встановлену первісною редакцією спірного договору ціну за 1 кВт*год у розмірі 3,3669999996 грн. з ПДВ, збільшення згідно з додатковою угодою № 2 від 23.08.2022 ціни за 1 кВт*год до розміру 3,739308 грн з ПДВ відбулось поза межами 10% (а саме на 11,0575%).

Додатковою угодою №3 від 01.11.2022 до договору сторонами було збільшено ціну за 1 кВт*год до 4,055844 грн, в т.ч. ПДВ 20% 0,675974 грн, без збільшення загальної вартості договору, при цьому загальний обсяг закупівлі зменшено до 694 645 кВт*год.

Враховуючи встановлену первісною редакцією спірного договору ціну за 1 кВт*год у розмірі 3,3669999996 грн з ПДВ, збільшення згідно з додатковою угодою №3 від 01.11.2022 ціни за 1 кВт*год до розміру 4,055844 грн з ПДВ відбулось поза межами 10% (а саме на 20,4587%).

Додатковою угодою №4 від 02.11.2022 до договору сторонами було збільшено ціну за 1 кВт*год до 4,404 грн, в т.ч. ПДВ 20% 0,734 грн, без збільшення загальної вартості договору, при цьому загальний обсяг закупівлі зменшено до 669148 кВт*год.

Враховуючи встановлену первісною редакцією спірного договору ціну за 1 кВт*год у розмірі 3,3669999996 грн. з ПДВ, збільшення згідно з додатковою угодою №4 від 02.11.2022 ціни за 1 кВт*год до розміру 4,404 грн з ПДВ відбулось поза межами 10% (а саме на 30,7989%).

Додатковою угодою №5 від 04.11.2022 до договору сторонами було збільшено ціну за 1 кВт*год до 4,786944 грн, в т.ч. ПДВ 20% - 0,797824 грн, без збільшення загальної вартості договору, при цьому загальний обсяг закупівлі зменшено до 645 386 кВт*год.

Враховуючи встановлену первісною редакцією спірного договору ціну за 1 кВт*год у розмірі 3,3669999996 грн з ПДВ, збільшення згідно з додатковою угодою №5 від 04.11.2022 ціни за 1 кВт*год до розміру 4,786944 грн. з ПДВ відбулось поза межами 10% (а саме на 42,1724%).

Отже з урахуванням вказаних чотирьох додаткових угод до договору сторонами було збільшено ціну одиниці товару з 3,3669999996 грн з ПДВ за 1 кВт*год електричної енергії до 4,786944 грн з ПДВ за 1 кВт*год електричної енергії.

Тобто, відбулось збільшення ціни товару на 42,1724 %.

Колегія суддів звертає увагу, що питання допустимості збільшення сторонами договору ціни товару більш ніж на 10 % від початково встановленої ціни вже неодноразово було предметом розгляду Великої Палати Верховного Суду.

Відповідаючи на це питання, Велика Палата Верховного Суду у постанові від 24.01.2024 у справі № 922/2321/22 виснувала, що норми п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» не дозволяють збільшувати ціну товару більш ніж на 10 % від початково встановленої ціни в договорі про закупівлю.

За наслідками розгляду справи № 922/2321/22 Велика Палата Верховного Суду у постанові від 24.01.2024 виклала правовий висновок щодо застосування норм п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно з яким: «Ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається. Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились. Якщо сторони договору про таку умову не домовлялись, то зміна ціни товару в бік збільшення у випадку зростання ціни такого товару на ринку можлива, лише якщо це призвело до істотної зміни обставин, в порядку статті 652 ЦК України, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто, під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону, проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі».

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 21.11.2025 у справі № 920/19/24 не відступила від висновку про застосування норми права, викладеного у постанові від 24.01.2024 у справі № 922/2321/22.

Враховуючи вищевикладене у сукупності, а також те, що внаслідок укладення додаткових угод № 2-5 до договору призвело до збільшення ціни за одиницю товару більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі, що не узгоджується із приписами Закону України «Про публічні закупівлі», якою імперативно передбачено неможливість збільшення ціни за одиницю товару більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для визнання їх недійсними.

При цьому, оскільки зміни, передбачені вказаними угодами, пов`язані саме зі зміною ціни за одиницю товару, колегія суддів зазначає вони (угоди) мають бути визнані недійсними саме в повному обсязі.

У постанові Верховного Суду від 30.05.2024 у справі № 916/3015/23 щодо подібних правовідносинах, вказано на те, що ціна товару є істотною умовою договору та додаткових угод до нього, а тому оспорювані додаткові угоди можуть бути визнанні судом недійсними лише в повному обсязі.

Щодо стягнення безпідставно сплачених бюджетних коштів.

Згідно з ч. 1 ст. 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Відповідно до ч. 1 ст. 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Згідно з п. 1 ч. 3 ст. 1212 ЦК України положення цієї глави застосовуються також до вимог про повернення виконаного за недійсним правочином.

Оскільки оспорювані додаткові угоди є недійсними та не породжують правових наслідків, то підстава для оплати електричної енергії за встановленою у них ціною відпала, а тому грошові кошти, на підставі норм статей 216, 1212 ЦК України, у заявленому розмірі ТОВ «ООЕК» має повернути.

Перевіривши здійснений прокурором розрахунок безпідставно сплачених бюджетних коштів, наведений в мотивувальній частині позовної заяви, колегія суддів погоджується з ним.

При цьому, жодних заперечень щодо арифметичної правильності заявлених до стягнення сум апеляційна скарга не містить.

Враховуючи вищевикладене у сукупності, колегія суддів цілком погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність правових підстав для задоволення заявлених позовних вимог.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 275 та ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Згідно зі статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Колегія суддів зазначає, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент (рішення у справі «Серявін та інші проти України», пункт 58).

Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за апеляційний перегляд судового рішення покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ

Апеляційну скаргу ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Одеської області 01.04.2026 у справі № 916/412/25 залишити без змін.

Постанова, відповідно до вимог ст. 284 ГПК України, набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до ст. 288 ГПК України.

Повна постанова складена 13.07.2026.

Головуючий суддя Н.С. Богацька

судді Я.Ф. Савицький

Н.М. Принцевська